LA CARRETA DELANTE DE LOS BUEYES

Análisis Económico del Derecho
LA CARRETA DELANTE DE LOS BUEYES: EL OLVIDO DE LA
COMPETENCIA EN LOS PROCESOS DE SELECCIÓN
Alfredo Bullard González∗
Christian Chávez Verástegui∗∗ ∗∗∗

Es común en el Derecho asumir las formas
establecidas y olvidar la razón por la cual
ellas fueron definidas de tal o cual manera.
Ello no solamente genera una especie de
fanatismo por lo exterior, sino que desvirtúael propósito intrínseco, aquello que le da
razón, a las actuaciones que el Derecho
nos exige.
En el presente artículo, los autores
desarrollan la problemática de la excesiva
formalidad en las actuaciones de la
Administración Pública, así como la
propuesta de un método que nos permita
discriminar las faltas graves de aquellas
subsanables, sin desvirtuar la naturaleza y
los objetivos a los que lasexigencias
formales deben guiarnos.

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Abogado. Master en Derecho por la Universidad de Yale. Profesor Ordinario Principal de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Católica del Perú. Socio del Estudio Bullard, Falla & Ezcurra Abogados.
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Abogado. Profesor Contratado de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la
Universidad Peruana de CienciasAplicadas. Abogado Asociado del Estudio Bullard, Falla & Ezcurra Abogados.
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A mi madre, quien me enseñó el significado de la palabra libertad.
Los autores agradecen la colaboración de Billy Franco Arias en la investigación que sirvió de base para elaborar este
artículo.
Este artículo fue publicado en Themis – Revista de Derecho No. 56

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Análisis Económico del Derecho
I.

INTRODUCCIÓN

En ellegendario Municipio de Formalandia, se convoca a una licitación para la
contratación de servicios de recolección de basura en el pueblo. El servicio
debía ser prestado en carretas jaladas por bueyes. Los factores de competencia
se reflejan en una fórmula polinómica contenida en las bases en la que las
variables principales son (1) el precio, y (2) el número de bueyes que jalarán
cada carreta.
Uno delos postores, Competius, conocido por sus habilidades de formular
propuestas muy competitivas, diseña una fórmula que lo hace imbatible. Al
presentar carretas jaladas por cuatro bueyes (lo que le dará más efectividad y
eficiencia al servicio), presenta un precio inmejorable. Competius sabe que nadie
le puede ganar.
Para su mala suerte, comete un error de redacción en la propuesta, la que
indica:“El buey será jalado por cuatro carretas”. Sin advertir el error, coloca su
propuesta dentro del sobre.
Al abrirse los sobres, el funcionario a cargo del proceso da lectura en voz alta a
su contenido. Al leer la propuesta de Competius, se desatan risas y sonrisas en
el salón. Entre quienes sonríen se encuentra nuestro postor, quien advierte así
su ingenuo error. Es un error inocente e irrelevante.Todos saben que quiso
decir que la carreta será jalada por cuatro bueyes. No hay otra forma racional de
leer la propuesta y nadie en su sano juicio se le ocurre imaginar bueyes jalados
por carretas.
Terminada la lectura, Competius ya hizo mentalmente el cálculo de la fórmula
comparando todas las propuestas: ganó y fácil. Consiguió un buen negocio. El
Municipio de Formalandia pagará menos, loscontribuyentes verán que sus
impuestos se gastan de mejor manera y los ciudadanos recibirán un mejor
servicio. Todos ganaron, salvo sus rivales en la competencia. Ellos tendrán que
esperar una próxima oportunidad, mejorar sus ofertas y ver si esta vez pueden
ganarle a nuestro postor.
De pronto, un murmullo se hace más intenso en el salón. Uno de los postores
derrotados levanta la mano y alega que elganador está descalificado. “Ésta es
una licitación para contratar carretas jaladas por bueyes, no bueyes por
carretas”. Otro postor se suma a la alegación, asesorado por un abogado que ya
le dio al argumento legal: “Las carretas jaladas por bueyes constituyen un
imposible jurídico iure et de iure”. Y otro, menos sofisticado pero más directo, se
limita a decir: “Dicha propuesta no se ajusta a las...