La Costumbre Juridica
Páginas: 8 (1905 palabras)
Publicado: 19 de junio de 2012
LA COSTUMBRE JURIDICA
(Derecho Consuetudinario)
I.- ANTECEDENTES HISTORICOS:
Así como la ley es la más importante de las 3 fuentes de la costumbre es la más antigua. La aparición de las costumbres es casi paralela con la formación de las primeras organizaciones sociales. En la antigüedad el derecho consuetudinario tuvo un prestigio e importancia análogos a los que tienen hoy día elderecho escrito. En Roma el respeto por las costumbres de los antepasados (mores maiorum) contribuyó a dar fuerza obligatoria a las normas que elaboraba el consentimiento popular.
Durante la Edad Media también se reconoció a la costumbre como fuente importante de normas jurídicas fijándose con mayor claridad sus requisitos y caracteres. Este derecho, en ausencia del derecho escrito, fue sin duda lafuente que prevaleció, inspirando las normas escritas que se iban dictando. Las normas legisladas le quitaron su importancia sin que por ello desaparecieran las costumbres en su totalidad. Así, por ejemplo, en Francia, las costumbres conservaron su calidad de fuentes que debían ser aplicadas de preferencia por los jueces prácticamente hasta la dictación del Código Civil y en Inglaterra mantienenhasta hoy su importancia. En España la legislación real y los fueros dieron primacía al derecho escrito, pero éstos se basaron prácticamente en las costumbres. Además las costumbres tuvieron aplicación como elemento supletorio de la ley, pudiendo en casos especiales aun derogarla.
En los siglos XVII y XVIII prevalecen las teorías racionalistas del derecho partidarias de la elaboración de un derechomás científico y orgánico, menospreciando a las normas consuetudinarias. Nacen así los Códigos que reglan en forma integral la rama del derecho a que se refieren, pero aún éstos, en su gran mayoría, no negaron valor a la costumbre, aunque le subordinaron totalmente a la ley.
La Escuela Histórica del Derecho, a principios del siglo XIX, pretendió resucitar el valor e importancia de lascostumbres. Los seguidores de esta Escuela veían en el Derecho consuetudinario la fuente de las manifestaciones del espíritu popular. Así, al sostener que el derecho era, como el lenguaje y el folklore, un producto espontáneo de cada pueblo, lógico era dar preferencias a las costumbres por encima del derecho elaborado racionalmente.
Esta concepción de la Escuela Histórica se encuentra hoy superada. En elderecho actual la costumbre ocupa un lugar secundario, debido al predominio alcanzado por la legislación. Han contribuido a la primacía de la legislación tanto el espíritu racionalista que logró triunfar sobre la concepción histórica del derecho, como la intervención cada vez mayor del Estado en las actividades públicas y privadas.
CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE.
La costumbre jurídicapuede ser definida como un concepto de normas derivadas de la repetición constante y uniforme de ciertos actos y modos de obrar unidos al convencimiento colectivo de que obedecen a una necesidad jurídica.
Para que los usos o costumbres de una comunidad se traduzcan en Costumbre Jurídica, en fuente de normas jurídicas, es menester la concurrencia de diversos requisitos:
a) Elemento objetivo omaterial:
Actos o modos de obrar que se repiten públicamente en forma constante y uniforme con las siguientes características:
1.- Realización de estos actos y modos de obrar por largo período de tiempo. (Así por ejemplo, el Derecho Canónico exige un lapso de 10 o de 40 años. El Derecho Romano de 100 años o de tiempo inmemorial).
2.- Realización de estos actos y modos de obrar dentro de unespacio territorial determinado (regional, nacional, internacional).
3.- Conocimiento y aceptación por parte de la comunidad de la realización de estos actos.
b) Elemento subjetivo o espiritual:
Convencimiento de la comunidad de que la repetición de estos actos representan una necesidad de justicia obligatoria para sus miembros.
Este elemento es denominado por los tratadistas la “opinió...
(Derecho Consuetudinario)
I.- ANTECEDENTES HISTORICOS:
Así como la ley es la más importante de las 3 fuentes de la costumbre es la más antigua. La aparición de las costumbres es casi paralela con la formación de las primeras organizaciones sociales. En la antigüedad el derecho consuetudinario tuvo un prestigio e importancia análogos a los que tienen hoy día elderecho escrito. En Roma el respeto por las costumbres de los antepasados (mores maiorum) contribuyó a dar fuerza obligatoria a las normas que elaboraba el consentimiento popular.
Durante la Edad Media también se reconoció a la costumbre como fuente importante de normas jurídicas fijándose con mayor claridad sus requisitos y caracteres. Este derecho, en ausencia del derecho escrito, fue sin duda lafuente que prevaleció, inspirando las normas escritas que se iban dictando. Las normas legisladas le quitaron su importancia sin que por ello desaparecieran las costumbres en su totalidad. Así, por ejemplo, en Francia, las costumbres conservaron su calidad de fuentes que debían ser aplicadas de preferencia por los jueces prácticamente hasta la dictación del Código Civil y en Inglaterra mantienenhasta hoy su importancia. En España la legislación real y los fueros dieron primacía al derecho escrito, pero éstos se basaron prácticamente en las costumbres. Además las costumbres tuvieron aplicación como elemento supletorio de la ley, pudiendo en casos especiales aun derogarla.
En los siglos XVII y XVIII prevalecen las teorías racionalistas del derecho partidarias de la elaboración de un derechomás científico y orgánico, menospreciando a las normas consuetudinarias. Nacen así los Códigos que reglan en forma integral la rama del derecho a que se refieren, pero aún éstos, en su gran mayoría, no negaron valor a la costumbre, aunque le subordinaron totalmente a la ley.
La Escuela Histórica del Derecho, a principios del siglo XIX, pretendió resucitar el valor e importancia de lascostumbres. Los seguidores de esta Escuela veían en el Derecho consuetudinario la fuente de las manifestaciones del espíritu popular. Así, al sostener que el derecho era, como el lenguaje y el folklore, un producto espontáneo de cada pueblo, lógico era dar preferencias a las costumbres por encima del derecho elaborado racionalmente.
Esta concepción de la Escuela Histórica se encuentra hoy superada. En elderecho actual la costumbre ocupa un lugar secundario, debido al predominio alcanzado por la legislación. Han contribuido a la primacía de la legislación tanto el espíritu racionalista que logró triunfar sobre la concepción histórica del derecho, como la intervención cada vez mayor del Estado en las actividades públicas y privadas.
CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE.
La costumbre jurídicapuede ser definida como un concepto de normas derivadas de la repetición constante y uniforme de ciertos actos y modos de obrar unidos al convencimiento colectivo de que obedecen a una necesidad jurídica.
Para que los usos o costumbres de una comunidad se traduzcan en Costumbre Jurídica, en fuente de normas jurídicas, es menester la concurrencia de diversos requisitos:
a) Elemento objetivo omaterial:
Actos o modos de obrar que se repiten públicamente en forma constante y uniforme con las siguientes características:
1.- Realización de estos actos y modos de obrar por largo período de tiempo. (Así por ejemplo, el Derecho Canónico exige un lapso de 10 o de 40 años. El Derecho Romano de 100 años o de tiempo inmemorial).
2.- Realización de estos actos y modos de obrar dentro de unespacio territorial determinado (regional, nacional, internacional).
3.- Conocimiento y aceptación por parte de la comunidad de la realización de estos actos.
b) Elemento subjetivo o espiritual:
Convencimiento de la comunidad de que la repetición de estos actos representan una necesidad de justicia obligatoria para sus miembros.
Este elemento es denominado por los tratadistas la “opinió...
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