la funcion simbolica del derecho penal


LA FUNCIÓN SIMBÓLICA DEL DERECHO PENAL











1. INTRODUCCIÓN

Según nuestro diccionario de la Real Academia Española, la función simbólica del Derecho Penal sería la función “perteneciente o relativa a la representación sensorialmente perceptible de una realidad, en virtud de rasgos que se asocian con esta por una convención socialmente aceptada”.
Así, frente a lafinalidad legítima del Derecho penal consistente en la protección de bienes jurídicos (función instrumental), se viene imponiendo el reconocimiento de que el Derecho penal cumple, de facto, una función simbólica. Se dice que el Derecho penal desempeña una función simbólica cuando su utilización tiene como principal, y a veces único, efecto el de transmitir a la sociedad ciertos mensajes o contenidosvalorativos, dirigidos en última instancia a sugerir una eficacia estatal en la resolución de los conflictos que no es tal en la realidad. Dicha función está orientada a las consecuencias del Derecho Penal, busca una dirección que se trata de una oposición entre realidad y apariencia, entre manifiesto y latente; y se trata siempre de los efectos reales de las leyes penales. Simbólico, por tanto,podríamos decir que se asocia con engaño.
La función simbólica se ha utilizado principalmente con fines político-criminales, sobre todo en estados autoritarios. No se podría entender el estado Nazi, sin la función simbólica. Pero en la actualidad, también contamos con distintos ejemplos de dicha función, por ejemplo, en el endurecimiento de las penas correspondientes a algunos delitos como los relativosa la violencia contra las mujeres o al medio ambiente, entre otros.










2. ORIGEN DE LA FUNCIÓN SIMBÓLICA
La función simbólica del Derecho Penal, no es ninguna novedad teórico-doctrinal, ya que tanto el estructural funcionalismo, como la teoría sistémica, se refirieron a ella en sentido puramente descriptivo, partiendo de la distinción entre fines asignados a la pena y funcionesreales de ésta:
Estructural funcionalismo: consideran que la pena se legitima no por los fines que tradicionalmente se le asignan (retribución, prevención, resocialización), sino por las funciones que efectivamente cumple en orden a la conservación del sistema y a la confianza de los individuos en su buen funcionamiento (función preventivo integradora). Durkheim describiría el contenido de lafunción simbólica de la pena. Para éste, la pena simboliza la necesaria reacción social, fomenta y encauza los mecanismos de integración y solidaridad social frente al infractor y devuelve al ciudadano honesto su confianza en el sistema.
Teoría sistémica: el delito lo considera como la expresión simbólica de una falta de fidelidad hacia el Derecho, una amenaza para la integridad y estabilidadsociales. El castigo, para Gahringer, es una institución comunicativa y pedagógica, didáctica, consideraba el discurso penal como un poderoso instrumento de comunicación, no sólo con los infractores potenciales, sino con la opinión pública. La praxis cotidiana del crimen, aporta al ciudadano una información valiosa no sólo sobre el crimen y el castigo, sino sobre el poder, la autoridad, la legitimidad,la normalidad, la persona, las relaciones sociales y otras muchas materias.








3. OPINIONES RESPECTO A LA FUNCIÓN SIMBÓLICA
Opiniones en contra
Actualmente se alude a la función simbólica del Derecho Penal, en sentido crítico, contraponiéndola a la función instrumental. La primera intenta transmitir a la sociedad ciertos mensajes o contenidos valorativos, es el efecto psicológicoque la prohibición genera en la mente de los políticos, del legislador y de los electores, que nada tiene que ver con la pretendida defensa de los bienes jurídicos. La segunda, se encarga de la tutela de los bienes jurídicos a través del efecto disuasorio de las conminaciones legales y legitima la intervención del ius puniendi.
La valoración de tales efectos simbólicos es muy diversa. Unos...