LAS GARANTIAS

LAS FORMAS HISTÓRICAS DE LAS GARANTÍAS

Garantía es un modo de aseguramiento del cumplimiento de lo pactado, una protección añadida a la responsabilidad. Por lo tanto una de las características que ha presidido siempre a estas figuras es su carácter accesorio respecto de una obligación principal, que es la que se garantiza.
Una de las constantes históricas que se nos presenta como másreiterativa es la garantía de los actos jurídicos.
Podemos decir que existen dos modelos: el modelo romano en el que la responsabilidad por el incumplimiento o tardanza en el pago de la deuda estaba implícita en la obligación y que utiliza desde muy pronto dos forma de garantizar: la acción (y las correcciones que supone la limitación de su utilización como son las excepciones) que supone unaintervención judicial y lo que verdaderamente se consideran figuras garantizadoras de deudas, que tanto pueden ser personales como reales, si en ellas se responde personalmente o se responde con un bien.
El Derecho romano, superada la fase de garantía personal, desarrolló tres formas sucesivas de garantías reales, dentro de las figuras crediticias:
- La fiducia o fianza: por la cual el deudortransfería la propiedad de la cosa entregada al acreedor (mediante la mancipatio o in iure cessio), obligándose éste a la devolución (remancipatio) en caso de cumplimiento del deudor.
- El pignus o prenda: vino a corregir los inconvenientes procedentes de que el acreedor pudiera enajenar la cosa dada en fiducia, por lo cual se entregaba un objeto (pignus, que posteriormente denominó a la misma garantía)para garantizar el cumplimiento de una deuda, pero no se trasladaba ya la propiedad, sino sólo la posesión como defensa, coactiva, a favor del acreedor frente a incumplimiento del deudor. Por lo tanto al ser una garantía se presupone la existencia anterior de una deuda, por lo que se mantiene hasta el total cumplimiento de la obligación, de modo que en caso de incumplimiento por parte del deudor,el acreedor puede vender la prenda y cobrar el precio, devolviendo el excedente, en su caso; también en ausencia de pacto el acreedor podía percibir los frutos de la prenda, imputándolos al pago del capital e intereses (lo que llevó a una normativa restrictiva, por encubrir prácticas usurarias). Inicialmente la prenda se entregaba efectivamente, por lo que la cosa debe ser específica, tanto mueblecomo inmueble.
- Hipoteca: la privación de la cosa a su dueño que suponía la prenda llevó a que se elaborara en el Derecho romano postclásico una nueva figura por la cual no se trasladara ni la propiedad ni la posesión, siguiendo el principio de que los bienes del deudor pueden garantizar el cumplimiento de la deuda sin necesidad de traslado ni de dominio ni de posesión, con un simple acuerdo delas partes. En virtud de éste surge la hipoteca.




GARANTÍA REAL MOBILIARIA E INMOBILIARIA
Se habla de garantía real cuando para asegurar o afianzar el cumplimiento de una obligación procedente de un negocio jurídico principal, el deudor constituye un derecho sobre unos bienes o cosas (de aquí que se denomine real) de las que puede disponer, a favor del acreedor.
Se habla de garantíareal mobiliaria cuando los bienes sobre los que recae la garantía son bienes:
La prenda mobiliaria
Inicialmente el incumplimiento de una obligación llevaba a la pérdida de la amistad (Faida) y la venganza. Como matización de estas actuaciones por parte del acreedor contra el deudor se evolucionó hacia la aprehensión de un bien mueble, en virtud del principio de que aquel que tenía el bien mueble(Gewere) tenía el aprovechamiento de la cosa y una amplia disposición sobre ella. Este tipo de aprehensión que se utilizó entre otras figuras para garantizar obligaciones, es lo que se denominó prenda mobiliaria.
Esta prenda tuvo una evolución que pasa por dos momentos:
Prenda extrajudicial: es la prenda tomada directamente por el acreedor, a su cuenta y riesgo, cuando teme el incumplimiento...