Los Precontratos

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LOS PRECONTRATOS

Durante el proceso de formación progresiva del consentimiento o período
precontractual, pueden irse confeccionando diversos acuerdos, incluso por escrito
que dan lugar a distintas figuras que es menester precisar.
Minuta no vinculante o carta-intención: en el camino hacia la conclusión del
contrato puede ocurrir que las partes se pongan de acuerdo sobre ciertos
aspectosdel contrato a celebrar y redacten un documento en que conste ese
acuerdo: este documento no instrumenta un contrato, pues no existe acuerdo
sobre todos los puntos que deben formar su contenido, sino una "carta de
intención" o una "minuta no vinculante", así llamada, precisamente, por carecer
de fuerza obligatoria para las partes.
La ausencia de fuerzas obligatorias de la minuta o carta deintención se explica
porque el derecho argentino no recepta la teoría de la "punktation", originada en
Alemania: conforme con esta teoría, se distingue entre los aspectos principales y
los aspectos secundarios del contrato a celebrar y éste queda perfecto cuando
las partes arriban a un acuerdo sobre los primeros. Esta teoría, pese a ser de origen
germánico no ha tenido acogida en el Código Civil alemán y,en cambio, ha
tenido entrada en el Código Civil Suizo.
En la doctrina argentina, la generalidad de los autores rechaza la teoría de la
"punktation" en mérito a los arts. 1148i y 1152ii del Código Civil, aunque algunos
tratadistas entienden que no cabe un repudio absoluto, sino que, cuando se ha
alcanzado acuerdo sobre lo fundamental del contrato, debe reconocerse fuerza
vinculante a la minuta y eljuez debe suplir lo faltante a través de la integraciónPromesas, antecontratos o precontratos: bajo la denominación de "promesas" se
encuadran una serie de figuras que una parte de la doctrina denomina
"antecontratos", en tanto otra llama "precontratos" y que presentan como
característica común el de ser convenios previos a la celebración de otro
contrato: generalmente, se mencionan comointegrando esta categoría el
contrato de opción y el de prelación, el contrato preparatorio y el contrato
preliminar.
1) El contrato de opción supone un derecho perfecto para uno de los
contratantes, de carácter potestativo –o sea, que puede o no ejercerlo- para
celebrar un ulterior contrato.
En rigor de verdad, más que a través de un contrato autónomo, la opción suele
configurarse mediante unaestipulación o pacto accesorios de un contrato y de
allí que algunos autores –como Spota- prefieran hablar de "opción contractual" y
no de "contrato de opción".
En el régimen del Código Civil configuran opciones contractuales: El pacto de
retroventa, que es aquél por el cual el vendedor se reserva el derecho de

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recuperar la cosa vendida, entregada al comprador, restituyendo a éste el preciorecibido, con exceso o disminución (arts. 1366iii y 1380iv y sigs.);el pacto de reventa,
que es aquél por el cual el comprador se reserva el derecho de recuperar el
precio pagado, con exceso o disminución restituyendo al vendedor la cosa
comprada (arts. 1367v y 1391vi).
Tanto el pacto de reventa como el de retroventa son cláusulas accesorias al
contrato de contraventa (art. 1363) que las partes puedenincorporar como
elemento accidental del contrato.
2) El contrato de prelación también supone un derecho para uno de los
contratantes, pero este derecho no es perfecto ni potestativo, sino que se
encuentra sometido a una condición que puede ser suspensiva o resolutoria. Existe
una opción, pero no es potestativo sino sujeta al acaecimiento de un hecho futuro
incierto.
La misma observación formuladarespecto de la autonomía cabe respecto del
contrato de prelación, razón por la cual algunos tratadistas –como Spota o Bordaprefieren la denominación de "prelación contractual"
En el régimen del Código Civil argentino constituyen prelaciones contractuales: El
pacto de preferencia, en cuya virtud el vendedor se reserva el derecho de
recuperar la cosa vendida, entregada al comprador, prefiriéndolo a...