Mayer

Fianza y contrato de fianza
La ley no define la fianza si no la obligación del fiador: "Quien se constituye fiador de una aplicación queda obligado para que comente acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple" (C.C. Art. 1.804). Los autores suelen considerar que la fuente es obligación es siempre contractual y que, por ende fianza y contrato de fianza son términos sinónimos.
Pero, ennuestro criterio, existen fianzas, como las que se presentan para asegurar la resulta de la administración del tutor o para obtener que se declare una medida preventiva, que no resultan del consentimiento del dos partes contratante y que, por ende, no son contractuales; de modo que si bien admitimos que toda fianza presupone un acto jurídico, creemos que no toda fianza proviene de un contrato.Generalidades sobre el contrato de fianza
Concepto
El contrato de fianza es el contrato por el cual una persona llamada fiador se obliga frente al acreedor de otra a cumplir la obligación de esta si el deudor no satisface.
1° Aunque toda fianza presupone un mínimo de tres persona (acreedor, deudor, fiador) tales personas no intervienen necesariamente en la misma operación jurídica, ya que laparte del contrato de fianza son sólo el acreedor y el fiador. Aún más, la propia ley aclara que se puede constituir la fianza sin orden de obligación por quien se constituye, y aún ignorándola (C.C. Art. 1807, encab., la disp.), este iré doctrinal discute sobre la fianza otorgada contra la voluntad del deudor.
2° La obligación del fiador es la de cumplir la obligación del deudor, en la extensiónafianzada, si el deudor no la cumple ni la satisface de otra manera (cumplir implica pagos; satisfacer admite otras formas de extinción de las obligaciones, como por ejemplo.: la compensación). para que fiador quede obligado basta que el deudor no satisfaga su obligación, sin que sea necesario también la exclusión previa de los bienes del deudor, ya que esta solo es un beneficio concedido al fiadorque lo que invoque en las condiciones que luego se expondrán.
No satisfecha la obligación por el deudor, el fiador debe cumplirla en la extensión en que la afianzo. En consecuencia, el fiador está obligado subsidiariamente (o sea, previo cumplimiento del deudor) a cumplir la misma obligación, aunque no necesariamente en toda su extensión.
UBICACIÓN DEL CONTRATO DE FIANZA DENTRO DE LASCLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS
1° El contrato de fianza es, que en principio, unilateral ya que por lo general, sólo origina obligaciones para el fiador. esta clasificación no varía por el hecho de que el deudor tenga obligación de frente al fiador (ni siquiera cuando le promete una remuneración), porque el deudor no es parte del contrato de fianza. pero la fianza es bilateral si el acreedor seobliga a pagar una remuneración al fiador (lo que rara vez ocurre).
2° Según la doctrina tradicional, el contrato de fianza es gratuito, salvo que el acreedor haya convenido en remunerar al fiador (si la remuneración ha sido prometida por el deudor en nada varia la naturaleza del contrato, ya que como se ha dicho, el deudor, no es parte del mismo). Según algunos autores modernos, cuyo parecer nocompartimos, la fianza no remuneradas por el acreedor es más bien un contrato “neutro”, ya que según su opinión el acreedor no se enriquecería con fianza porque la misma sólo le asegura el cumplimiento de una prestación a la cual ya tenía derecho.
3° El contrato de fianza es conmutativo.
4° El contrato de fianza no produce efectos reales. el acreedor no tiene ningún derecho real sobre los bienesdel fiador a consecuencia de la fianza. la garantía que esta implica sólo consiste en que queda afectado al pago de la obligación del deudor también el patrimonio de otra persona (el fiador). precisamente por ello la fianza constituye una garantía personal y no real.
5° El contrato de fianza es accesorio. presupone una obligación entre acreedor y deudor, cuya suerte corre (aunque no a la...