medidas cautelares


MEDIDAS CAUTELARES


CAPÍTULO I


I. NOCIONES PRELIMINARES

1.1 ORIGEN HISTÓRICO
Las medidas aparecieron a fines del siglo XIX y le tocó a Helwing anticipar que el derecho de secuestro era asunto de “puro derecho procesal “. Tal tesis cundió en Italia con Mattirolo, aunque otros autores como Lancellotti , preveían que tales medidas entrañaban algo más que una simple etapaprevia al proceso ejecutivo, pues existe una raíz de particularidad común en todo los procesos, el fenómeno de expansión.

1.2 DENOMINACIÓN
La denominación de “medidas cautelares” nos parece acertada su caracterización como fue impuesta por J. Ramiro Podetti y recogida, en nuestro actual Código Procesal. Esta denominación nos da la idea de su objeto y de su resultado y si bien talvocablo significa decisión como bien señala Podetti “ su sentido es más amplio que el dado la decisión o resolución judicial, porque indica algo que se cumple. Tomar medidas para reparar o solucionar una dificultad no implica solamente decidir algo sino ponerlo en ejecución “


1.3 CONCEPTO DE MEDIDA CAUTELAR
La medida cautelar, denominada también preventiva o precautoria, es aquellainstitución procesal mediante la cual el órgano jurisdiccional, a instancia de parte, asegura la eficacia o el cumplimiento de la sentencia a dictarse en el proceso que dirige, anticipando todos o determinados efectos del fallo, en razón de existir verosimilitud en el derecho invocado y peligro en que la demora en la sustanciación de la litis traiga como consecuencia que la decisión judicial no puedareintegrar a la parte vencedora en el juicio la totalidad de su derecho.

«... Las medidas preventivas son de neta raigambre procesal, como quiera que han tenido su origen y han sido estructuradas sólo con vista de la contienda judicial del proceso...» (GONZÁLEZ, 1961, Medidas Preventivas Judiciales: 42).


Para Moretti «las medidas cautelares son medios de precaución o de prevención, es decir,se clasifican dentro de la categoría de las medidas preventivas». (MORETTI, 1962: 628).

Puede ser vista la medida cautelar como una manifestación del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, por cuanto su función aseguradora servirá a la realización o materialización del derecho cuya observancia o ejecución se ordena en la sentencia definitiva; lo cual es posible que no sea dable si, afalta de medida cautelar que no garantice tal derecho, éste se torna irrealizable por haber desaparecido, variado o disminuido el objeto de la controversia o por haberse producido durante el proceso el daño que se pretendía evitar, ya sea por acción del tiempo, la naturaleza o la conducta humana. Como bien sostiene Henríquez La Roche «consiste la fundamentación de la tutela cautelar, en que siendo lacerteza y la seguridad jurídica fines inmediatos del derecho, la sola falta del elemento determinador de aquello a lo cual el hombre tiene que atenerse en sus relaciones con los demás coasociados, susceptibles de desconocer un derecho subjetivo, y la falta de seguridad que pueda impedir su ejercicio, son motivos suficientes para actuar la función rectora del Estado...» (HENRIQUEZ, 1976: 32).Por otro lado, es de anotar que no todas las medidas cautelares tienen contenido económico, de la misma manera que no todas las pretensiones que se ventilan en juicio se refieren a dicho aspecto. El ejemplo más claro de ello lo constituyen aquellas medidas preventivas que se dictan en asunto de Derecho de Familia (separación de cuerpos, régimen de visitas, cese de actos de violencia física opsicológica contra algún integrante del núcleo familiar, etc.). En relación a esto Vásquez Sotelo asegura que «... la fenomenología procesal indicará, sin duda, que en la mayor parte de los supuestos las cautelas se solicitan y proceden respecto de una futura y potencial ejecución procesal, propia de una Sentencia de condena. Pero no por ello debe reducirse el ámbito del proceso cautelar, el cual debe...