Mercantil

TEMA 10: LAS SOCIEDADES MERCANTILES.

I. CARACTERIZACIÓN DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

1. CONCEPTO DE SOCIEDAD.

1) Sociedad: cualquier asociación voluntaria dirigida a la consecución de una finalidad común mediante la contribución de todos sus miembros.
2) Se trata de un concepto único y unitario:
a) único, porque no limita su vigencia al derecho comercial, sino que es común a todo elderecho privado.
b) unitario, porque se aplica a cualquier forma social.
3) Tres son los elementos del concepto de sociedad: a) origen negocial, b) fin común, c) contribución de todos los socios a ese fin común.

A) ORIGEN NEGOCIAL.

1) Toda sociedad tiene necesariamente un origen voluntario que se manifiesta a través de un negocio jurídico de derecho privado.
2) No existen sociedadesnecesarias; una agrupación de personas que no descanse sobre la voluntad de sus miembros no puede ser sociedad (pej una comunidad hereditaria, un sindicato de obligacionistas, etc.).
3) Tampoco son sociedades los entes y corporaciones de derecho público.
4) El origen voluntario no exige, sin embargo, pluralidad de sujetos. El ordenamiento admite excepcionalmente las sociedades unipersonales (arts 311 LSAY 125 LSRL). En ese caso, el acto fundacional del socio único constituye el negocio jurídico unilateral que da principio a la sociedad.

B) EXISTENCIA DE FIN COMÚN.

1) Toda sociedad se ha de constituir para la consecución de un fin común.
2) El fin común es la idea que vertebra el concepto de sociedad y que nos permite distinguir el contrato de sociedad de otros, o incluso, de las merassituaciones de comunidad o cotitularidad negocial.
3) El fin común ha de tener entidad suficiente para vincular a los socios y establecerse en interés de todos ellos (no habrá sociedad en el acuerdo de dos amigos para ir a nadar todos los días, pero tampoco habrá sociedad si se excluye a un socio de todas las ganancias para atribuírselas a otro).
4) El fin común no ha de ser necesariamentelucrativo; es el fin usual o habitual, pero no el fin esencial, de una sociedad.

C) CONTRIBUCIÓN AL FIN COMÚN

1) Es necesario que todos los socios contribuyan a la consecución del fin común.
2) Significa que la sociedad se asienta en la comunidad de aportación: todos los socios deberán obligarse a realizar una aportación idónea para alcanzar el fin común perseguido.
3) El régimen jurídico de esteconcepto amplio de sociedad ha de buscarse en la regulación de la sociedad civil, que entrará en juego siempre que los tipos especiales no sean aplicables al caso concreto. Esto sucederá en dos situaciones:
a) Cuando las partes se hayan desviado del tipo escogido o se haya frustrado el tipo escogido (pej, cuando se constituyen algunas cuentas en participación entre no comerciantes y el tiporegulado en el código de comercio sólo contempla la constitución de cuentas en participación entre comerciantes (239 coco) ) o cuando se viola la exigencia de inscripción en el registro mercantil de las sociedades de capital y no se puede constituir la sociedad anónima o la sociedad de responsabilidad limitada (arts 16 LSA y 11LSRL).
b) Cuando la regulación del tipo especial sea aplicable al caso,pero no contemple alguna cuestión determinada.
4) La sociedad civil se convierte así en la sociedad general del tráfico y desempeña una función residual normalmente más importante que su función principal, que es regular los supuestos ordinarios del tipo concreto.
5) Esta función residual de la sociedad civil es compartida con la sociedad colectiva, que se nos presenta como sociedad general deltráfico mercantil

2. NATURALEZA Y EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

1) Cuando se constituye una sociedad entre varias personas, el vínculo jurídico que las une es de naturaleza contractual.
2) El contrato de sociedad tiene una doble eficacia que lo hace peculiar: por una parte, tiene eficacia obligatoria y, por otra, tiene eficacia organizativa.

A) LA EFICACIA OBLIGATORIA

1) el de...