Mutuo discenso

El MUTUO DISENSO

1. Concepto.
2. El mutuo disenso en el ámbito del Derecho de Familia.
3. Carácter unitario del mutuo disenso.
4. Ámbito de aplicación del mutuo disenso dentro de los actos jurídicos.
5. La formalidad del mutuo disenso.
6. Carácter ir retroactivo del mutuo disenso.
7. La ineficacia del mutuo disenso cuando perjudica el derecho de Tercero.
8. Excepciones al carácterbilateral del mutuo disenso.
9. Diferencias y semejanzas entre el mutuo disenso y otras figuras.
9.1. Mutuo disenso y nulidad.
9.2. Mutuo disenso y anulabilidad.
9.3. Mutuo disenso y rescisión.
9.4. Mutuo disenso y resolución.
9.5. Mutuo disenso y pago.
9.6. Mutuo disenso y novación.
9.7. Mutuo disenso y transacción.
9.8. Mutuo disenso y condonación.
10. Eventual extinción del mutuo disenso.1. Concepto.
El mutuo disenso, también denominado resiliación (ressiliation en
Francia), es un modo de extinción de las obligaciones que, por sus
características particulares, resulta uno de los pilares en que se fundamenta la
base de nuestro sistema, es decir, el libre ejercicio de la autonomía privada.
En efecto, así como el contrato privado celebrado libremente entre dos
partes (cuyasúnicas restricciones o limitaciones se encuentran en la frontera
de los derechos de los terceros y las normas que interesan a la moral, al orden
público y a las buenas costumbres) constituye la consagración del postulado de
la autonomía de la voluntad privada, la misma que incluye la libertad de
contratar y la libertad contractual, el mutuo disenso es la coronación de esta
libertad, ya que esel acuerdo de los mismos contratantes para dejar sin efecto
el contrato que los liga. Sólo las propias partes que por medio del contrato
crearon una relación jurídica obligacional pueden decidir -y llevar a la práctica
tal decisión- ponerle fin, extinguirla; la misma voluntad que tuvo la facultad de
crear el vínculo es la que puede resolverlo.
Es, pues, en mérito a la autonomía de la voluntadprivada, como eje de
nuestro sistema de Derecho, que el legislador delega en los particulares la
potestad de crear, organizar y deshacer la mayor parte de sus relaciones
mediante actos jurídicos, particularmente las relaciones de contenido
económico o patrimonial. Recordemos que el Código Civil, en su artículo 1351,
define al contrato como "el acuerdo de dos o más partes para crear, regular,modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial. "Vemos que dentro del
concepto del contrato se encuentra la potestad de las partes para extinguir su
relación jurídica. Por ello, el mutuo disenso es un auténtico contrato, cuyo
contenido es la resolución convencional de la relación jurídica surgida también
por contrato.
Guillermo Ospina señala que el postulado de la autonomía de lavoluntad privada encuentra su consagración en el artículo 1602 del Código Civil
Colombiano, el mismo que reproduce la fórmula "lapidaria" de Domat en estos
términos: "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes",
y agrega: "y no puede ser invalidado sino por su mutuo consentimiento o por
causas legales", texto que expresa con singular precisión el vigor normativo quecompete no sólo a los contratos que son la fuente principal de las obligaciones,
sino también a todas las convenciones en general y a ciertos actos
unipersonales dotados por la ley (convención, contrato o acto unipersonal) para
crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas, cual si dicho acto emanase del
propio legislador que lo autoriza.
Destacando la fuerza obligatoria del contrato, elcual sólo puede ser
alterado por las propias partes, Ospina subraya que el propio texto enuncia la
principal consecuencia del postulado al prohibir a los agentes destruir
unilateralmente, salvo ciertas excepciones, la obligatoriedad de sus
convenciones y contratos. Para ello se exige un nuevo acuerdo entre los
agentes, o sea, su mutuo disenso, por oposición al mutuo consentimiento que
ellos...