Periodo consuetudinario

CAPÍTULO 1 EL PERIODO DEL DERECHO CONSUETUDINARIO 27. El ocaso de la noción de derecho. ¿Cuál era antes del siglo XIII el mapa del derecho europeo? Los elementos que permitirían la construcción del sistema son esencialmente, en esta época, de carácter consuetudinario. El Imperio romano conoció una civilización brillante y el genio romano construyó un sistema jurídico sin precedentes en el mundo;pero hacia siglos que el Imperio romano había dejado de existir en Occidente. Las invasiones de diversos pueblos, germánicos en particular, finiquitaron el Imperio romano en el siglo V DC; a raíz de esas invasiones, los pueblos romanizados por una parte y los bárbaros por otra, convivieron siguiendo cada uno de ellos la ley que les era propia. Con el tiempo sin embargo, la forma de vida seuniformó, los diversos grupos étnicos se mezclaron y con la feudalidad naciente, unas costumbres territoriales prevalecieron sobre las demás y se terminó por eliminar el principio primitivo de personalidad de las leyes. Es posible remitirse a algunos documentos para conocer el estado del derecho romano o de los derechos de los bárbaros. Las compilaciones de Justiniano (Código, Digesto e Institutaspublicados de 529 a 534 DC y complementados por una serie de Novelas) en Oriente y en cierta medida en Italia, la Lex Romana Wisigothorum o Brevario de Alarico (promulgada en el año 506 DC) en Francia y la península ibérica, representaban en teoría el derecho romano. A partir del siglo VI DC, se redactaron leyes bárbaras para la mayoría de los pueblos germánicos y este proceso continuó hasta el sigloXII, especialmente en la legislación de diversos pueblos nórdicos o eslavos.1 Estos documentos, empero, no dan cuenta muy exacta del derecho que realmente se aplicaba en Europa en el siglo XII. Las “leyes bárbaras” no regulaban más que ciertos ámbitos del orden social, con frecuencia residual, que con criterios actuales se considera deben de ser regidas por el derecho. Por otra parte, aún en laedición simplificada por Alarico, las compilaciones se transformaron rápidamente en textos legales demasiado eruditos y complicados. De hecho, el derecho erudito que se identifica en esas compilaciones fue modificado y reemplazado, en realidad, por un derecho vulgar, un derecho mas simplificado aplicado por los jueces. Nadie tuvo la inquietud de redactar por escrito las reglas de ese derecho cuyoalcance se circunscribió al ámbito local. En Italia con el Edicto de Teodorico (500) y en España con el Fuero Juzgo (654/694), los soberanos ostrogodos y visigodos intentaron amalgamar en un conjunto único de reglas de derecho, las reglas aplicables a los súbditos de origen tanto germánico como latino; esta obra legislativa fue, sin embargo, aniquilada por las invasiones de los Lombardos en Italia (565)y de los árabes en España (711). Fuera de estos intentos, los soberanos limitaron su intervención a alguno que otro aspectos preciso comprendido en ámbitos que concernían generalmente más al derecho público que al derecho privado (los capitulares francos constituyen un excelente ejemplo). La iniciativa privada no pudo suplir esta inacción.

1 Las leyes bárbaras, redactadas en su mayoría enlatín, fueron publicadas dentro de la colección Monumenta Germaniae Historica.

26 LA FORMACIÓN HISTÓRICA DEL SISTEMA

¿Cuál era el sentido de conocer y precisar las reglas del derecho cuando el éxito en una controversia por una de las partes contendientes, dependía de medios de prueba tales como el juicio de Dios, el juramento de las partes o de sacerdotes juramentados (compurgación) o la pruebade las ordalías? ¿Cuál era el sentido de obtener una resolución favorable en un juicio si ninguna de las autoridades disponía de la fuerza necesaria para ponerla al servicio del victorioso? En las tinieblas del alto medioevo, la sociedad volvió a un estado más primitivo. Pudo haber existido derecho: la existencia de instituciones hechas para decir el derecho (los rachimbourgs francos, los...