Procesal civil ii

Procesal Civil II
Procedimiento Cautelar

Tema 1
Procedimiento Cautelar

I.- Concepto

El procedimiento cautelar no es otra cosa que el conglomerado de normas que regulan la función del Juez, distinto a la instrucción y de decisión dentro del proceso y que atiende específicamente a la facultad que este debe de dictar una serie de medidas tendientes a garantizar la eficacia delas sentencias que dicta y la de evitar daños irreparables o de difícil reparación a las partes mientras dure el proceso, es decir, a resguardar resultas del proceso.
Por ello podemos afirmar que la regulación del código vigente permite considerar que lo relativo a las medidas cautelares es un procedimiento especial y no propiamente una incidencia más del procedimiento ordinario, alcontrario de lo que ocurría antes bajo la vigencia del Código derogado de 1916, en el cual se denominaba “incidencia sobre medidas preventivas”.
Este nuevo tratamiento procesal refuerza la consideración que se ha hecho respecto a la existencia dentro de la función jurisdiccional de una función especial cautelar para asegurar, como dijimos al principio, la ejecución de las sentencias y laefectividad del derecho de acción o del acceso a los tribunales, hasta el punto que para su ejercicio se crea un procedimiento especial, ha dicho nuestro profesor Román José Duque Corredor, quien agrega que no obstante, esa especialidad no convierte el procedimiento cautelar en un procedimiento autónomo, porque no puede surgir sin un procedimiento o mejor dicho sin un juicio principal al que sirveinmediata o mediatamente.
Esta tesis de la cautela como proceso se debe al maestro Carnelutti para quien la materia cautelar “es el proceso, cuando en vez de ser autónomo sirve para garantizar el buen fin de otro proceso, pudiendo ser éste último, contencioso o voluntario, de conocimiento o de ejecución”.
Dentro de la doctrina moderna en materia procesal ha sido tratado eltema con bastante amplitud, entre ellos por Ricardo Henriquez La Roche en su obra Medidas Cautelares, nos dice que existe una completa independencia en la relación de los respectivos procesos de las medidas preventivas y del juicio principal, hasta el punto de que los actos, sucesos y eventualidades que ocurren en uno, no influyen en nada en el otro, salvo, por supuesto, aquellos actos que le ponenfin al proceso como son el desistimiento, la conciliación, la prevención, la sentencia definitivamente firme, etc. cuyas trascendentes consecuencias interesan el fin asegurativo de las medidas y los que a través de las previsibles necesidades futuras de la ejecución forzosa modifican el decreto primitivo.
El hecho de que ambos procedimientos se lleven en cuadernos separados, la piezaprincipal, donde se agregan todos los actos relativos al proceso en sí y la de medidas donde son agregadas las relativas a la tramitación del procedimiento, sino también en razón de que su naturaleza y esencia son considerablemente diferentes.
La solicitud de medidas preventivas supone una subsecuente sustanciación de un verdadero proceso en el cual existen un actor o demandante, undemandado, un juez, un objeto, una causa petendi y un thema decidendum distinto al del juicio principal.
La pretensión en el procedimiento cautelar es el aseguramiento del resultado práctico del proceso principal a través de la ejecución forzosa.
La finalidad de la medida preventiva no es pues la declaración, sino el aseguramiento material y efectivo de esa declaración.Tales disparidades o diferencias dejan ver la necesidad de una verdadera autonomía de sustanciación de los dos procedimientos.
De allí que la Corte Suprema de Justicia, hoy Tribunal Supremo de Justicia, haya dicho que los vicios o errores que existan en alguno de los dos procedimientos en nada afectan al otro, puesto que se deben corregir separadamente como si se tratara de litigios...