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EL CONTRATO DE TRANSACCION (1)
Por: Ab. Miguel Hernández Terán
Sumario

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Ideas generales
Definición
Caracteres
La condición resolutoria en el contrato de transacción
Transacción y cláusula penal
La transacción de los funcionarios públicos

a) .— Ideas generales
– Podría decirse que el concepto de la transacción: arreglar o solucionar las divergenciasjudiciales actuales sobre una asignatura específica o precaver las futuras, es cosustancial a la existencia misma
del ser humano.

Y decirnos esto porque la transacción y el vivir en paz, la paz social en definitiva, son dos ideas muy emparentadas, muy afines; con
más precisión: son hermanas.
El arreglar los problemas, el superar las diferencias que se generan en el diario convivir fue, y es,siempre parte inseparable del vivir
en sociedad . De ahí que, dada la indiscutible realidad de la vigencia
de la transacción, fue necesario plasmarla en el mundo de las realidades jurídicas: las leyes.
No es la transacción un simple contrato a través del cual se solucionan momentáneamente -o durante un tiempo más o menos prolongado- las divergencias presentes o las posibles futuras. No, latransacción fue diseñada para terminar para siempre las diferencias
de los sujetos de Derecho.
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Su efecto fundamental: tener el valor de cosa juzgada, es decir,
el poseer el mismo vigor legal de una sentencia ejecutoriada, es lo
que hace que este contrato esté hermanado con la paz social.
El que lo que ya se arregló, a la luz del Derecho, no vuelva a ser
materia de discusión, le dá a latransacción ese toque de profundidad que hace que las personas vean en ella a una verdadera fuente
de paz. Conocido es el aforismo: "La ley reina pero la transacción
gobierna".
La reproducción de éste último pensamiento bastaría para subrayar la trascendencia de este contrato.
Claro que la concepción que tiene el común de los mortales
desconocedor de sus específicas reglas jurídicas- no obedecesiempre al verdadero contenido y estructura jurídica del sin par contrato
de transacción; sin embargo, la idea que se tiene es clara: termina
los problemas.
Estudiemos en detalle algunos aspectos de este importante contrato:
b) Definición
El artículo 2 372 del Código Civil ecuatoriano establece:
"Art. 2 372. Transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigiopendiente, o precaven un litigio
eventual.
No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un
derecho que no se disputa".
Esta tradicional definición que trae nuestro Código Civil amerita
la formulación de algunos comentarios y precisiones:
Como generalizada crítica a la definición transcrita, que consta
en las legislaciones de otros países, como Chile y Colombia, se expresala omisión de un elemento esencial de este contrato: las mutuas concesiones que se hacen las partes; concesiones que deben
versar sobre la materia de discusión.
Más adelante veremos cómo en legislaciones extranjeras, así como en opinión de tratadistas y de la misma Jurisprudencia, las con11

cesiones recíprocas constituyen un elemento fundamental del contrato de transacción.
Respecto a quelo que deben ceder las partes debe versar sobre
lo que es materia de discusión, ello se infiere de la lectura del segundo inciso del artículo 2 372, que dice:
"No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de
un derecho que no se disputa". Y aquí otra precisión:
No debe entenderse, por contrario sensu, que el sólo renunciar
a un derecho que está en disputa califica al acto comotransacción.
La sola renuncia a una parte de lo que se disputa no es determinante para calificar al acto. Es menester, a más de renunciar, ceder
en beneficio de la otra parte. Toda cesión implica renuncia, pero no
toda renuncia, cesión.
Entonces, conforme a lo expuesto, el contrato de transacción
parte de la existencia de:
1) Derechos en disputa.
2) Reciprocidad de concesiones.
Vamos a...