Sociedades- Elementos Tipificantes

1) Lea la siguiente resolución de la Inspección General de Justicia. Con respecto a las frases subrayadas:
a. Desarrollar los elementos esenciales tipificantes referidos en el texto y en la ley de sociedades comerciales. En caso de ausencia de los mismos ¿Cuáles son las consecuencias que contempla nuestro derecho?
b. ¿Por qué la Inspección rechaza la inscripción de las “sociedades de cómodo”?¿Cuáles son sus funciones en relación a las sociedades?
c. ¿Cuáles son los requisitos que la ley de sociedades comerciales exige “para el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho con personalidad propia”? (Considerando 9). Explique la personalidad de las sociedades comerciales.

1) A. Los elementos esenciales tipificantes son a) la pluralidad de personas; b) la tipicidad; c) las bases internasde organización del ente; d) la obligación de efectuar los aportes para la formación del patrimonio social; e) fin societario; f) la participación en los beneficios y suportación en las pérdidas y, g) la affectio societatis.
a) Pluralidad de personas
La ley de sociedades establece en su art. 1 que “…Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas…”. Por otra parte la Resolución 1414 del3 Noviembre del 2003 de la Inspección General de Justicia en el expediente “Vitamina Group Sociedad Anónima” hace referencia, en su considerando N° 1 a la asociación de comerciantes, en el N° 2 hace hincapié en el hecho de que la pluralidad de personas no debe ser puramente formal, mientras que en los N° 4, 6, 7, 8 y 9 se puede observar un supuesto en el que dicho requisito esinsatisfactoriamente formal (“ sociedades de cómodo”) y, por último, en el N° 10 hace literal referencia a tal requisito caracterizándolo como esencial.
La doctrina, a su vez, es pacífica en la inclusión de este requisito como elemento esencial, así Pothier afirma que “El contrato de sociedad es un contrato por el cual dos o más personas ponen o se obligan a poner en común alguna cosa…”, mientras que Ascarrellihabla de una “Comunión de intereses…”.
Zaldivar afirma que la índole esencial de dicho elemento, es consecuencia de considerar al contrato constitutivo como plurilateral.
La existencia de la pluralidad debe ser real, no meramente formal, como en el caso de la sociedad formada por prestanombres. La ley de sociedades protege a terceros de esta medida mediante diversos mecanismos, entre ellos en suart 34 trata el supuesto del socio aparente concluyendo que,…”la inclusión en el nombre de una sociedad de interés de la identificación de una persona que no reviste el carácter de socio de ella lo convierte automáticamente en socio aparente, el cual no es reputado con respecto a los reales integrantes de la sociedad, pero sí con relación a los terceros, ante quienes responderá como un verdaderosocio…”.
Por otra parte, el art 94 inc 8 de la misma ley contempla como causa de disolución la reducción del número de socios, dotando a la sociedad de un plazo de 3 meses para sanear este requisito.
Podemos afirmar que la sociedad de un solo socio ha sido ampliamente recogida en la legislación extranjera, se puede definir a la misma como “empresario individual de responsabilidad limitada” .En nuestro país está siendo contemplada en el proyecto de reforma de código, aunque la discusión doctrinaria al respecto es amplia. Sin embargo, al no haber sido sancionada, el requisito de la pluralidad continúa siendo esencial por lo que “…la falta de pluralidad de socios…produce la inexistencia de la sociedad…”.
En el fallo Fracchia podemos observar un intento de abuso de los tipos estatuidospor la ley de sociedades empleando en realidad una “sociedad de cómodo”, con el objetivo de limitar la responsabilidad de la actora, a quien denegaron la inscripción a la IGJ, dado que el requisito de pluralidad de personas había sido cumplido de forma meramente ficticia.
b) Tipicidad
Este requisito aparece expresamente en el art 1 cuando establece “…Habrá sociedad comercial…conforme a...