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 Estudio de las Sociedades en Particular

A. La Sociedad Colectiva

Esta sociedad aparece reglamentada por el Código Civil (sociedad colectiva civil) y por el Código de Comercio (sociedad colectiva comercial).

Recordemos que habíamos definido a la sociedad colectiva como aquella en que todos los socios administran, por sí o por mandatario, socio o extraño, elegido de común acuerdo yen que la responsabilidad de aquellos es ilimitada y a prorrata de los aportes, si la sociedad es civil; e ilimitada y solidaria, si la sociedad es mercantil.

Es una sociedad de personas y, jurídicamente, un contrato intuito personae.

Las sociedades colectivas civiles y las mercantiles presentan muchas diferencias, las que se reseñan a continuación:1

1.- La sociedad colectiva civil esconsensual, mientras que la mercantil es solemne, ya que se forma por escritura pública, de acuerdo con lo que disponen los artículos 350 y 354, según se detallará en su momento.

2.- El 370 del C. de Comercio indica que los socios son responsables solidariamente de las obligaciones de las sociedades colectivas mercantiles y esto es tan de la esencia de ellas como el carácter ilimitado de esaresponsabilidad. Así, el inciso final del art. 370 prescribe que no se puede derogar por pacto dicha solidaridad.

En las sociedades colectivas civiles, en cambio, la responsabilidad de los socios por obligaciones sociales es ilimitada, pero simplemente conjunta (2095 del C. Civil).

3.- La disolución de ambas formas de sociedades colectivas da lugar a su liquidación. En las sociedadesmercantiles, la personalidad jurídica de la sociedad se mantiene para el solo efecto de llevar a efecto la liquidación y hasta que ésta termine, encargándose su realización a un administrador liquidador.

Por contraste, en el proceso de liquidación de las colectivas civiles, éstas no conservan su personalidad jurídica, sino que se convierten en comunidades. Aquí no hay un administrador liquidador,sino que la liquidación de la sociedad será objeto de arbitraje forzoso.

4.- En cuanto a la capacidad para concurrir a la formación de una sociedad colectiva, no hay normas especiales a propósito de las civiles, como sí la hay para las mercantiles, contenidas en el art. 349 del C. de Com., que dice: “Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse.”

“Elmenor adulto y la mujer casada que no esté totalmente separada de bienes necesitan autorización especial para celebrar una sociedad colectiva.”

“La autorización del menor será conferida por la justicia ordinaria y la de la mujer casada por su marido.”

5.- Respecto de la parte en las utilidades que corresponde al socio industrial (el que aporta trabajo), el art. 2069 del C. Civil disponeque si no se ha indicado la cuota que le compete, ésta será determinada por el juez.

Por su parte, el art. 383 del C. de Com. establece la regla aplicable a las sociedades colectivas mercantiles: “En cuanto a las ganancias y pérdidas correspondientes al socio industrial, se estará a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulación, el socio industrial llevará en lasganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte más módico, sin soportar parte alguna en las pérdidas.”

6.- Derecho de oposición en la administración delegada: Cuando existe un mandato tácito, legal y recíproco, cada socio puede oponerse a los actos sociales mientras no estén consumados. Los socios deben buscar un acuerdo y si éste no se produce, deben acudir al juez. Las reglas que serelacionan con esto son distintas en las sociedades mercantiles que en las civiles (arts. 388, 389 y 390 del C. de Com. y 2075 del C. Civil).

7.- Modificación del contrato social: El art. 2054 del C. Civil dice que se requiere la unanimidad de los socios para realizarla en las sociedades colectivas civiles, salvo que el estatuto social diga otra cosa. En las sociedades mercantiles, en...