sujetos del derecho internacional publico

SECCIÓN III
FUENTES

Fuentes materiales y las formales:

Las fuentes materiales son los factores que provocan la aparición de las normas y determinan su contenido, son de carácter ético, religioso, impuestos por el uso, la tradición, etc. y por lo tanto no poseen una naturaleza jurídica.

Las fuentes formales, son aquellas que tienen un contenido obligatorio per se (por sí) y unanaturaleza de carácter jurídico

Las fuentes formales del derecho internacional han sido enumeradas en dos
tratados leyes, a saber: en el artículo 7mo del Convenio XII firmado en La Haya en 1907 —que no tuvo aplicación— y luego en el artículo 38 del Estatuto de la CPJI y de la CIJ que dispone:

1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las
Controversias que le seansometidas, deberá aplicar:

a) las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados integrantes;

b) la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente
aceptada como derecho;

c) los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

d) las decisiones judiciales y las doctrinasde los publicistas de mayor competencia como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo expuesto en el artículo 59. ("La decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido".)

2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte de decidir el litigio ex aequo et bono(equitativamente), si las partes así lo convienen.

De tal modo el artículo 38 distingue:
a) Tres fuentes de aplicabilidad absoluta: el convenio, la costumbre y los principios generales del derecho.

b) Una fuente, cuya aplicación está supeditada a la previa aceptación de las
partes: la equidad.
c) Dos medios auxiliares para la determinación de las fuentes: la jurisprudencia y la doctrina que seránexaminadas por separado.



En la costumbre pueden distinguirse dos elementos: uno material que constituye la repetición en el tiempo de una determinada conducta en situaciones análogas. Pero la simple repetición crea tan sólo una norma de cortesía, un simple uso, si no fuera acompañada por el otro elemento que es la conciencia de su obligatoriedad. Los sujetos que observan esa conducta deben estarconvencidos de conducirse de acuerdo a una norma obligatoria.

Si falta este segundo elemento, o sea esta convicción, la norma carece de carácter jurídico y es tan sólo un convencionalismo social. Son de esta índole por ejemplo, las normas relativas al saludo que intercambian los buques que se cruzan en alta mar, las normas protocolares que se aplican cuando un nuevo embajador entrega lascredenciales al jefe de Estado, etc. Sin embargo la conducta puede lograr con el tiempo la convicción de que es obligatoria, y entonces una norma de cortesía internacional se eleva a la categoría de norma jurídica.



El Ius Cogens. Una norma imperativa de derecho internacional general es
una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que noadmite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter. El art. 5328 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados que define la norma de ius cogens, sanciona con la nulidad todo tratado que en el momento de su celebración, esté en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general.Esta disposición se complementa con la del art. 64 de la Convención que dice: "Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que esté en oposición con esa norma se convertirá en nulo o terminará". A su vez el art. 66 inc. a, permite el recurso unilateral a la Corte cuando se suscite una controversia respecto a la nulidad de un tratado por oponerse al...