Teoría Imperativista De La Norma Jurídica

EL RÉGIMEN DERECHO. Universidad de Murcia. Número 25 - 2007. Págs. 133-180 ANALES DE DE VOTACIÓN DE LAS PERSONAS ESPECIALMENTE ...

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SOBRE LA TEORÍA IMPERATIVISTA DE LA NORMA JURÍDICA
ALBERTO MONTORO BALLESTEROS Catedrático de Filosofía del Derecho Universidad de Murcia

SUMARIO: I. LA NORMA JURÍDICA Y SUS ELEMENTOS.1. La norma jurídica. 2. Elementos de la norma jurídica. II. TEORÍAIMPERATIVISTA DE LA NORMA JURÍDICA. 1. Supuestos filosóficos. 2. Formas históricas de formulación de la teoría imperativista de la norma jurídica. III. TEORÍA IMPERATIVISTA DE LA LEY DE FUNDAMENTACIÓN TEOLÓGICA. 1. Dios como «potentia ordinata». 2. Dios como «potentia absoluta». IV. TEORÍA IMPERATIVISTA DE LA LEY DE FUNDAMENTACIÓN FILOSÓFICO-POLÍTICA. 1. Nacimiento del Estado soberano. 2. Lasecularización de la vida humana, social y política. 3. El problema de la titularidad de la soberanía. A. La atribución de la titularidad de la soberanía al Rey (Estado absoluto). a) J. Bodino. b) T. Hobbes. c) Concepción absolutista de la Ley. B. La atribución de la titularidad de la soberanía al Pueblo y a la Nación (Estado liberal). a) J.J. Rousseau y la soberanía popular. b) De la soberanía delPueblo a la soberanía de la Nación. 1º. E. Sieyès. 2º. G. Fichte. c) Concepción liberal de la Ley. C. La atribución de la titularidad de la soberanía al Estado: Hegel. a) La Familia. b) La Sociedad Civil. c) El Estado. V. TEORÍA IMPERATIVISTA DE LA LEY DE FUNDAMENTACIÓN CIENTÍFICO-JURÍDICA. 1. El positivismo jurídico como teoría científica del Derecho Positivo. A. Orígenes epistemológicos. B.Caracterización del Positivismo jurídico. C. Direcciones del Positivismo jurídico. 2. Teoría imperativista de la norma jurídica. A. El imperativismo como concepción positivista del Derecho. B. Sentido moderno del imperativismo. Sus notas características. C. Algunas formulaciones doctrinales de la Teoría imperativista de la norma. a) El imperativismo ingenuo: J. Austin, A. Thon y F. Somló. b) Elimperativismo crítico: 1º. R. von Ihering. 2º. H. Kelsen. D. El realismo jurídico escandinavo. 1. Noción y rasgos fundamentales. 2. La revisión crítica de la teoría imperativista de la norma por Karl Olivecrona. E. Otras manifestaciones de imperativismo jurídico.

RESUMEN: I. La norma jurídica es el elemento más simple del Derecho u ordenamiento jurídico entendido como fenómeno cultural. Desde el punto devista lógico-formal la norma reviste la forma y estructura de una proposición condicional = si A, «debe ser» B. En dicha proposición están comprendidos los elementos esenciales de la norma = el «supuesto de

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hecho» (A), la «consecuencia de Derecho» (B) y el «nexo o vínculo» («debe ser»). Este último elemento constituye elcentro de gravedad de toda la discusión doctrinal acerca de la naturaleza de la norma. Se trata de aclarar y precisar el sentido de la «orden de validez» («deber ser») en que consiste toda norma jurídica. A este respecto ha destacado en la doctrina la tesis que ve en la norma un mero imperativo o mandato (teoría imperativista). II. La teoría imperativista de la norma descansa sobre los supuestosfilosóficos del relativismo, del nihilismo y del voluntarismo. El poder (potestas) es el fundamento último de su validez y ha revestido diversas formas históricas, entre las que destacan: 1. La teoría imperativista de la ley de fundamentación teológica: nominalismo y voluntarismo de Ockam y negación de todo «objetivismo ético». 2. La teoría imperativista de la ley de fundamentaciónfilosófico-polítca : doctrinas políticas de Marxilio de Padua, Maquiavelo, Bodino, Hobbes… Con ello la «summa potestas» que el voluntarismo teológico atribuía a Dios se traslada, en virtud de la secularización del orden político, a un sujeto temporal bajo la denominación de «soberanía». La titularidad de ese poder soberano fue atribuída sucesivamente por el pensamiento polítco: a) Al Rey (Monarquía absoluta),...