teoria del derecho lagunas

También se consideran lagunas técnicas las indeterminaciones derivadas de la existencia de algunas leyes que se limitan a establecer un marco general de regulación relegando en los jueces la tarea de concretar o completar esa regulacion en cada caso.
En cuanto a las lagunas objetivas no son atribuibles al legislador si no al paso del tiempo, al desfase entre las leyes y las necesidades realesde la sociedad, que se producen como consecuencia del dinamismo constante de la vida social. Dicho esto podemos abordar el tema de los recursos con los que cuenta el derecho para resolver las lagunas. Destacan dos procedimientos recomendados. Recurso a la analogía y a los principios generales del derecho.
El recurso a la analogía consiste en aplicar a un caso no previsto por el legislador lasolución prevista para otro caso distinto pero semejante. El recurso a la analogía consiste en aplicar una norma jurídica a un caso no previsto expresamente por ella pero que es equiparable al supuesto de hecho previsto por esa misma norma jurídica. Se dice que el recurso a la analogía supone la realización de un racionamiento lógico, un silogismo. La premisa mayor de este se puede formular así; SC(Si S entonces C) la premisa menor se puede formular x similar, equiparable a S, es decir, el caso x es equivalente en lo esencial al supuesto de hecho s. La conclusión del silogismo sería (si x entonces c) x. La conclusión expresa la estructura lógica de otra norma jurídica, luego el recurso a la analogía conlleva la creación de nuevas normas jurídicas antes inexistentes.
Ejemplo: El art.557del Código Civil y los siguientes regulan las servidumbres de los acueductos, dicho más claro, el art.557 viene a decir que si una persona quiere llevar agua a una finca suya tiene derecho a hacerla pasar por las fincas intermedias siempre que indemnice a los dueños. Imaginemos que una empresa se propone construir un oleoducto o un gaseoducto atravesando las propiedades de varias personas y que noexiste ninguna ley que regula la servidumbre de los gaseoductos y oleoductos. Se podría aplicar por analogía en principio el art.557 porque gaseoductos y acueductos son equiparables. Será el juez quien decida si procede o no el recurso a la analogía.
La principal dificultad que plantea la aplicación del derecho por analogia radica en la determinacion de la semejanza que permita llevarla a cabo.¿Cuándo un supuesto de hecho es lo bastante análogo a otro como para que se le pueda aplicar la misma consecuencia juridica? Cuando la razón de ser de una norma pueda extenderse a un caso no previsto expresamente por esa norma. Como bien dice el art. Cuarto del CC tiene que existir identidad de razon para que la semejanza entre dos casos pueda considerarse suficientemente relevante a efectos de laaplicación analogica de las normas juridicas. Decidir si existe o no esa identidad de razon que justifiue el recurso a la analogia es el mayor problema que plantea este procedimiento, una vez resuelto ese problema solo resta realizar una sencilla operación logica;el silogismo. Es evidente que el recurso a la analogia es algo mas que la realizacion de un silogismo. Las reglas de la logica no siemprecoinciden con las exigenccias de la justicia, puede ocurrir que a pesar de existir una semejanza relevante entre dos casos no convenga hacer uso de la analogia porque tambien existan diferencias relevantes entre los casos que exijan soluciones juridicas distintas. Nuestro legislador prohíbe el recurso a la analogia en algunos casos,concretamente el art.4 parrafo II del CC prohibe que se apliquenpor analogia las leyes penales, las excepcionales y las temporales.
Las penales no se pueden aplicar por analogia porque se violaria un principio basico de justicia; el de legalidad penal. Ningun acto se puede considerar delictivo si no existe una ley anterior al acto que lo califique como tal delito.
En cuanto a las leyes excepcionales y temporales es logico que no puedan aplicarse por...