unidades 3 y 4 de teoria general del derecho

UNIDAD 3 POSITIVISMO JURIDICO
1. EL PROBLEMA DE LA DELIMITACIÓN CONCEPTUAL.
UN INTENTO DE DEFINICIÓN.
El positivismo se caracteriza por estar en oposición a la última tesis sustentada por el IUSNATURALISMO, que considera que toda norma que se oponga a los principios morales no merece ser considerada derecho. Sostiene que no existe relación conceptual entre derecho y moral.
1.2CLASIFICACIONES.
Dos corrientes principales:
~ NORMATIVISMO: Representada por HANS KELSEN y HERBERT HART. Sostiene que sólo es derecho aquello que emana del legislador.
- ESCEPTICISMO ÉTICO: Establecido por KELSEN, para él es indiferente que las normas sean reflejo de principios éticos y morales. Lo que es importante es que cada norma tenga sanción, pena, castigo.
- POSITIVISMOMETODOLÓGICO: Estárepresentado por HART. Distingue entre obligación jurídica y obligación moral (entre los que ES y lo que DEBE SER).
~ REALISMO: Está representada por ROSS. Dice que el derecho es aquel que es aplicado por los jueces al resolver los casos. No es sólo el que dicta el legislador, si no que es también el utilizado, tiene que ser aplicado.
2. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA DOCTRINA.
2.1 EL ILUMINISMO Y LACODIFICACIÓN.
Nace con las codificaciones a fines del siglo XVIII y principios del siglo XIX, cuando Europa estaba bajo el dominio de las ideas del ILUMINISMO, y con el auge del IUSNATURALISMO.
El ILUMINISMO intentó conseguir una estabilización y determinación del derecho, sustituyendo todas las instituciones creadas por la historia por aquellas otras cuya creación dictaba la razón. En el continentetrajo consigo las grandes codificaciones, en las que se intentó positivizar todos los principios racionales del derecho natural. En Inglaterra generó una corriente utilitarista
Las codificaciones que tuvieron mayor repercusión fueron:
- Código Prusiano 1794
- Código Civil 1804 (Código Napoleónico)
- Código de Procedimiento Civil 1807
- Código de Comercio, Código de ProcedimientoPenal 1808
- Código Penal 1810
El ILUMINISMO inspira la necesidad de la renovación del derecho en base a lo que determina la razón, la limitación de los poderes de los jueces y la declaración del principio de plenitud del ordenamiento jurídico positivo. El IUSNATURALISMO aportó la tendencia individualista, haciendo positivos los derechos innatos del hombre, como la libertad y la propiedad.Surgen las primeras críticas a la doctrina del derecho natural. Según DAVID HUME la doctrina del derecho natural se asienta en un salto, no justificado, del ser al DEBER SER. Se habla de la naturaleza del hombre y de cómo debe comportarse éste en virtud de la misma. Éste es un defecto que se lo conoce como "FALACIA NATURALISTA".
La ley positiva se convirtió así en el único derecho y fuera de ella nose reconoció ningún principio jurídico válido.
Tres escuelas son las mas importantes:
- ESCUELA DE LA EXÉGESIS: (LEA: legalista, estatal, avalorativa) El derecho positivo es el texto de la ley. Surge en Francia y el texto destacado es el Código Napoleónico. La ley emanada del Estado no se despegaba de la literalidad del texto normativo. Identificación total del derecho positivo con la ley. Sufinalidad era quitar al derecho natural del centro y mantener el ideario revolucionario. Significa una ruptura con el pasado, el legislador monopoliza la producción del derecho. Entre sus principales exponentes ubicamos a TROPLON, D'ALAMBERT.
- ESCUELA HISTÓRICA: Surge en Alemania, su principal expositor es SAVIGNY, sostiene que el derecho positivo es el que se basa en las costumbres otradiciones que preceden al texto de la ley. Por lo que el texto de la ley tiene que traducir las costumbres y tradiciones.
- ESCUELA DOGMÁTICA: Surge en Europa Continental. Se basa en el texto legal, en el espíritu de la ley, las costumbres y tradiciones, jurisprudencia, y la producción de los doctrinarios.

2.2 BENTHAM Y EL UTILITARISMO.
BENTHAM propugnó una reforma en la legislación y enn la...