Abuso Del Derecho

Abuso del derecho
El abuso se define como la utilización de los medios que provee la ley para ejercitar un derecho con fines distintos a los que persigue dicha ley, y por ende, la justicia. La mala fe, entretanto, es ese sentimiento o disposición de ánimo de la parte en cometer perjuicios y daños a la contraparte a través de gestiones alejadas de la ley. Entiéndase que cuando hablamos de parte,también nos referimos a sus apoderados legales dentro del proceso, así como al propio juez.
De manera general, podemos afirmar que el abuso del derecho se configura el titular de un derecho subjetivo, actúa en ejercicio del mismo, pero contrariando de paso la buena fe, la moral, las buenas costumbres o los fines sociales y económicos buscados por el derecho.
Además, actua abusando delderecho, aquel que lo hace con culpa o dolo, causando daño a otro, sin importar que no tenga utilidad alguna para sí.
La teoría del abuso tuvo sus orígenes en Roma, pero fue en Francia que adquirió su valor científico. Es así, que de acuerdo a la doctrina existen tres formas para tipificar este mal, como es la concepción subjetiva, que se basan en la intención; la objetiva, en el fineconómico y social; y la ecléctica, que combina elementos de ambos. Desde la Roma Antigua se ha venido tratando el fenómeno del ejercicio irregular del derecho, tema que, desde épocas remotas ha generado discrepancias en la doctrina. Las primeras contradicciones se presentan dentro de un mismo compendio, El Digesto, pues distintos autores se referían en términos disímiles en torno al tema del abuso delderecho:
Decía Gayo: “Nullus videtur dolo faaere; qui suo utitur, ”No se considera que obra con dolo nadie que usa de su derecho” (Dig. 50.27.55). Por su parte, Paulo Afirmaba: “Nemo damnum facit, nisi qui id fecit, quod facere ius non habet”, o sea, “No hace daño nadie sino el que hizo lo que no tiene derecho a hacer”. (Dig. 50.7.157) y Ulpiano expuso: “Neminem laedit, nemo damnumfacit, qui suo jure utitur” , que traducido es: “Quien usa de su Derecho, a nadie lesiona, a ninguno causa daño”. (Dig. 39.2.26). Pero a la vez tenía otros aforismos como “Malitiis non est indungendum” (Dig. 6.1.38), “Summun ius summa injuria” (Cícerón)
Por el tratamiento casuístico que los romanos le dieron al ejercicio antisocial de los derechos, no fueron los grandes precursores de untratamiento genérico y sistemático sobre esta figura. Sus pronunciamientos se encaminaron a la solución de situaciones concretas, en la aplicación de valores tendientes a la realización de la .justicia
Los antecedentes más cercanos del abuso del derecho se remontan a la edad media, con la teoría de los actos de emulación, donde cobra gran importancia el ánimo nocendi, es decir, actuarcon la maligna intención de perjudicar al otro con poca o ninguna utilidad propia ejerciendo antisocialmente un derecho de propiedad, teoría ésta que persiste en un tratamiento altamente subjetivista sobre el abuso del derecho; y de los actos de inmisiones, donde interesan más los resultados de la acción, que producía daños superiores a los normalmente tolerables.
El “abuso delderecho” es una expresión acuñada por el exegeta Laurent, que surge como reacción en contra de la dogmatización del derecho subjetivo. El mismo Laurent se pregunta si se hace uso de un derecho cuando se utiliza con el objeto de hacer daño a otro. Para Fernández Sessarego, la expresión “abuso del derecho” fue en sus inicios una manera de atenuar el absolutismo de los derechos subjetivos.Fue definido por M. Brethe de la Gressaye como “el ejercicio del derecho sin motivos legítimos, es decir, sin utilidad”.
Podríamos sintetizar el “abuso del derecho”, de manera amplia, como el acto que respondiendo en apariencia al legítimo ejercicio de un derecho, lesiona de paso el orden social, al conculcar prerrogativas ajenas que no están protegidas en el ordenamiento legislativo, pero...