Casos practicos legales sobre operaciones con derivados

UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
SEMINARIOS DERIVADOS
SANTIAGO BORRERO CORREA
PBL DERIVADOS



1. Antes de entrar a ver la viabilidad de las operaciones del PBL es necesario analizar los deberes que tendría las entidades que negocian y realizan operaciones con Derivados. En primer lugar el Decreto 1121 de 2008 en su articulo 1.5.1.1 establece que constituye actividad de intermediación en elmercado de valores entre otras la realización de operaciones con derivados y productos estructurados que sean valores en los términos de los parágrafos 3 y 4 del articulo 2 de la ley 964. Así en los casos que se realicen operaciones de derivados donde el subyacente de acuerdo a la ley 964 sea calificado como valor se le aplicarían todos los deberes de los intermediarios de valores. El mismo decreto diceque los intermediarios deben cumplir con los deberes que establece el decreto para las operaciones con derivados especialmente el deber de asesoría.
Así mismo en el decreto 4339 de 2009 en su articulo 1ro modificando la resolución 400 establece que se entienden como intermediarios de valores todas las entidades que negocien, tramiten, gestionen, administren u ordenen la realización deoperaciones con derivados estandarizados o productos estructurados. Se ve entonces como a todas las entidades vigiladas que realicen operaciones con derivados estandarizados al detentar la calidad de intermediarios de valores según el decreto, se les aplica el régimen de deberes correspondientes a estos especialmente el deber de asesoría. Dicho deber solo podrá ser ejercido por entidades vigiladas y quesean IMVE. Para el caso La comisionista debe obrar de acuerdo a los deberes mencionados diligentemente como un profesional y hacer especial énfasis en el deber de asesoría frente a Mercatodo.

a) Credit Default Swap (CDS) para cubrir bonos de España.

El CDS es un instrumento o contrato creado con el fin de asegurar el riesgo de crédito por una posible quiebra o un default de los bonos emitidospor Estados o por empresas. En el caso en concreto el contrato de CDS consiste en un contrato en el cual Mercatodo asegura el riesgo de crédito de los bonos españoles que posee. Gracias a este producto asegura que los bonos del gobierno de España en el momento de su vencimiento si les sean pagados, es decir, en caso de incumplimiento o default generado por la otra parte gracias al CDS se lepagarían los bonos. La suma a pagar en caso de incumplimiento sería estipulada anteriormente en el contrato.
El capitulo XVIII de la circular básica en su articulo 2.6 da la definición de operaciones swap, si bien no se encuentra específicamente el CDS las características de la operación se ajustan a la definición establecida por la norma. Así mismo no se encuentra normatividad vigente que prohíba lautilización de CDS en Colombia. En este sentido la norma no restringe que se realicen este tipo de operaciones.
Se piensa que si es posible y jurídicamente viable que Mercatodo realice un CDS con Derisecuruties con el fin de cubrir el riesgo de un eventual incumplimiento de los bonos españoles. Es relevante mencionar que dicho contrato y producto actualmente en Colombia no es muy común y pocasentidades lo realizan.




b) Operación OPCF sobre TRM para cubrir riesgo de tasa de cambio.

Las OPCF sobre TRM según la BVC son mecanismos de cobertura estandarizados que se transan en la Bolsa de Valores de Colombia cuyo objetivo es comprar o vender dólares en una fecha futura, permitiendo mitigar el riesgo cambiario. El cumplimiento de la operación se realiza mediante el pago en dinero de undiferencial de precios, de manera que no se presenta la transferencia física del activo[1].
Así mismo la resolución 1200 y en su Articulo 3.2.4.1 define la Operaciones a plazo de cumplimiento financiero como “aquellas operaciones a plazo en las cuales el cumplimiento se realiza únicamente con la entrega del diferencial en dinero entre el precio establecido en la operación a plazo y el precio...