Fideicomiso- Derecho Tributario-
El fideicomiso y su tratamiento impositivo
El fideicomiso
El fideicomiso fue creado por la Ley 24.441 denominada “de Financiamiento de la Vivienda y de la Construcción” en enero de 1995[1] (en adelante “la Ley de Fideicomiso”). El artículo 1° de la Ley de Fideicomiso disponeque “habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario”.
Mediante el contrato de fideicomiso se puede transmitircualquier clase de bienes ya sea cosas o derechos, siendo una de las grandes ventajas su versatilidad y la posibilidad de crear un patrimonio de afectación que se rija por reglas “a medida” de las partes intervinientes.
Como explica la autora Bettina Freyre[2], el rasgo que caracteriza a esta figura es transferencia de la propiedad al fiduciario a titulo de confianza, ya que el fiduciario no larecibe ni a titulo oneroso ni gratuito. Esto es así porque la propiedad fiduciaria no se regala al fiduciario ni tampoco este desembolsa el contravalor del bien que recibe.
Lo anterior, tiene relevancia desde el punto de vista tributario, ya que “mientras que el contrato de fideicomiso, cuando el fiduciario perciba una retribución por la tarea encomendada, reviste el carácter de oneroso, latransferencia de la propiedad fiduciaria de los bienes efectuada por el fiduciante hacia el fiduciario carece de contenido económico para este último, en consecuencia, dicha transferencia no debería ser gravada como un acto oneroso”[3].
Partes del fideicomiso
El fiduciante es la parte que transmite la propiedad de un bien y le encomienda el cumplimiento de una tarea al fiduciario.
Elfiduciario es la parte que ejerce la propiedad fiduciaria para cumplir el encargo fiduciario. Es el propietario formal pero no se enriquece de los bienes. En resumen, el fiduciario “tiene la propiedad vacía de todo contenido patrimonial o económico”[4]. El artículo 5 de la Ley de Fideicomiso establece que “el fiduciario podrá ser cualquier persona física o jurídica” salvo que se constituya unfideicomiso financiero, en cuyo caso, el fiduciario sólo puede ser una entidad financiera comprendida en la Ley 21.526 de Entidades Financieras o una sociedad autorizada especialmente por la Comisión Nacional de Valores.
Por otro lado, el beneficiario es quien tiene el derecho a los beneficios económicos que emerjan del patrimonio fiduciario, es decir, los frutos. El derecho del beneficiario puedetransmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposición en contrario del fiduciante.
El fideicomisario es la parte que tiene el derecho a recibir el bien al finalizar el fideicomiso. Se diferencia del beneficiario que es aquél que recibe los frutos de los bienes fideicomitidos a lo largo de la vida del fideicomiso. El fideicomisario puede coincidir con la persona delbeneficiario.
Cabe destacar que existen determinadas incompatibilidades relacionadas con las partes del fideicomiso:
El carácter de fiduciante y fiduciario no puede recaer en la misma persona, de lo contrario estaríamos ante un fideicomiso unilateral. Por otra parte, el fiduciario no puede ser fideicomisario, porque se estaría violando la prohibición de que el primero no puede adquirir para silos bienes fideicomitidos.
El fideicomiso como patrimonio de afectacion
El fideicomiso es un patrimonio de afectación, esto es, un bien o conjunto de bienes que se afectan específicamente a un destino en un acto que puede ser entre vivos o testamentario.
El artículo 14 de la Ley de Fideicomiso dispone en su primer parte que “los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio...
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