LA SEPARACION DE PODERES (KELSEN)
EL CONCEPTO DE "SEPARACIÓN DE PODERES"
El principio de la separación de poderes se encuentra en la base de la Constitución Norteamericana, es considerado uno de los elementos específicos de la democracia.
La Suprema Corte de los Estados Unidos formula:
"Que todos los poderes instituidos para el gobierno, divídanse en tres: ejecutivo, legislativo yjudicial; las funciones del gobierno deben encomendarse a un cuerpo separado de servidores públicos,
Es esencial al eficaz funcionamiento del sistema, cada una se limite al ejercicio de los correspondientes a su propio departamento y no a otros.
Concepto "separación de poderes":
Presupone que los tres poderes pueden determinarse como tres distintas funciones coordinadas del Estado, y es posibledefinir las líneas que separan entre sí a cada una de esas funciones.
Hemos visto, las funciones fundamentales del Estado no son tres, sino dos: creación
y aplicación (ejecución) de la ley, funciones que no se encuentran coordinadas, sino sub y supraordinadas.
SEPARACIÓN DE LOS PODERES LEGISLATIVO Y EJECUTIVO
Prioridad del llamado órgano legislativo
Por "legislación" como función:creación de normas jurídicas generales. Un órgano es legislativo
en cuanto está autorizado para crear normas generales de derecha.
Realidad política: nunca las normas generales de orden jurídico nacional tienen que ser creadas exclusivamente por un órgano legislador.
A la práctica: importa sólo la organización de la función legislativa, de acuerdo con la cual todas las normas generales han deser creadas.
Las normas generales creadas por los poderes ejecutivo o judicial son llamadas decretos o reglamentos.
La mayoría de las Constituciones autoriza al jefe del poder ejecutivo a expedir normas generales en lugar del órgano legislativo, sin autorización especial de dicho órgano, cuando se presenta una guerra, una rebelión o una crisis económica.
Si el jefe del Estado tieneautorización constitucional para regular, por medio de un decreto, materias que no han sido reguladas por el orden jurídico, las mismas no han sido reguladas mediante normas que imponen deberes jurídicos a los súbditos.
El jefe del poder ejecutivo tiene el derecho de evitar, por medio del veto, que normas aprobadas por el legislativo se conviertan en leyes, o cuando tales normas no pueden convertirseen preceptos legales sin la sanción del mismo ejecutivo.
Función legislativa del poder judicial
Los tribunales realizan una función legislativa cuando están autorizados para nulificar leyes inconstitucionales. La cumplen también cuando tienen competencia para nulificar un reglamento,
que es contrarío a una ley o que no parece "razonable”.
El derecho consuetudinario y el legislado sonigualmente obligatorios para el individuo.
NO SEPARACIÓN, SINO DISTRIBUCIÓN DE PODERES
Resulta difícil hablar de una separación de la legislación relativamente a las otras funciones del Estado, en el sentido de que el llamado órgano "legislativo fuese el único competente para ejercitar dicha función.
Existe la apariencia de semejante separación porque únicamente se da el nombre de "leyes" alas normas generales creadas por el órgano "legislativo".
Su designación de órgano legislativo resulta tanto más justificada cuanto mayor importancia tiene la participación de ese órgano en la creación de normas generales.
SEPARACIÓN DEL PODER JUDICIAL V DEL PODER EJECUTIVO
(ADMINISTRACIÓN)
La separación estricta del poder judicial y el poder ejecutivo es impracticable, puesto que losdos tipos de actividades designadas, no implican funciones esencialmente distintas por esos términos.
La función judicial consiste en dos actos
1) el tribunal establece la existencia de un hecho calificado como acto antijurídico civil
o penal por una norma general aplicable al propio caso,
2) el tribunal ordena una sanción civil o penal estipulada en forma general por la norma
que ha de...
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