Aplicacion Del Derecho Extranjero

TRABAJO PRÁCTICO

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
“APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO”





Cátedra:
Dra. Marta Gaskin Vucetich


“APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO”

Constituye la esencia misma del fenómeno de laextraterritorialidad del derecho y la característica tradicional desde su aparición en la glosa de Accursio del derecho internacional privado clásico, la misma está integrada en tal objeto por el conflicto de leyes ( según la escuela anglosajona), y por ambos conflictos con más los temas de la nacionalidad y del trato al extranjero (en la escuela latina).

La historia de nuestra disciplina ha idosustentando las modalidades de su aplicación extraterritorial, han determinado también de un modo distinto, en cada caso, la calidad en que se aplica el derecho extranjero.

Así la escuela estatutaria holandesa del siglo XVII presidida por el fundamento utilitario de la "comitas gentium ob reciprocam utilitatem" ha influido para que se considere el derecho extranjero como un hecho. Tal criterioes el que informa el pensamiento de Story en su obra: Conflicts of Laws y el que parece informar también el pensamiento de nuestro codificador, Vélez Sársfield, especialmente en la Nota al artículo 13 del Código Civil, tomada literalmente del esbozo de Freitas.

Para quienes siguen el pensamiento de Savigny y su fundamentación, evidentemente jurídica y científica del derecho internacionalprivado, el derecho extranjero es derecho propiamente dicho y debe ser aplicado como tal, tanto en lo que hace a su naturaleza propia, y por lo tanto aplicado de oficio, como en materia de los recursos jurisdiccionales que las normas de derecho admiten como consecuencia de su aplicación. En este mismo sentido se ha expresado el Protocolo Adicional de los Tratados de Montevideo en sus artículos 2° y3°.

También se manifestó el conjunto más importante de la doctrina " sin perjuicio de otro sector por cierto minoritario que gira en torno del fundamento utilitario del derecho internacional privado, y cuyas tesis oscilan entre la teoría del uso jurídico de Goldschmidt" y las diversas doctrinas de la nacionalización que incluyen criterios de incorporación legal, judicial y administrativa delderecho extranjero, pasando por la concepción de los derechos adquiridos o "vested rights".

1. Teoría del uso jurídico:
La norma de Derecho Internacional Privado señala como hecho decisivo la sentencia de fondo que con mayor grado de probabilidad dictaría el juez extranjero sobre el particular sometido a su derecho, en la hipótesis de que le hubiera tocado resolverlo (Goldschmidt)
Elderecho extranjero es un hecho notorio, conocido por cualquier persona. El juez al sentenciar debe abstraerse y hacer de cuenta que está en el lugar del juez extranjero y ver cual sería el dictamen e incorporarlo por una sentencia (cuestión de oficiosidad).Pero como es un hecho notorio se rige por el principio de oficiosidad, el juez debe tomar conocimiento de la norma extranjera de oficio. El juezrecurre a la fuente directa.
La norma, en su defecto recurre a la norma anterior (fuente de inspiración), pero cada vez pierde más certeza. El juez debe fotografiar esa realidad y la vuelca a una sentencia, aunque la parte no lo haya alegado. Que careciendo el juez local de la legislación y jurisprudencia extranjeras, podrá ocurrir a un "derecho emparentado", Por ejemplo, si de aplicar derecho etíopese trata y se carece de su texto e información necesarios para detectar su sentido, se recurre a los derechos francés y suizo, de los cuales deriva. Pero, en caso de no obtener ninguna información sobre ambos, se podría aplicar la lex fori y en nuestro caso, en materia civil, el Código Civil Argentino que contiene la disposición del artículo 13 sobre aplicación del derecho extranjero en el...