apuntes de derecho

Apuntes de Derecho Civil 1.01
En base a las clases del profesor Polit. Complementos y (des)orden por Diego Espinoza

0. La regla de derecho

Regla de derecho: Aquella norma general que debe observarse de manera obligatoria, bajo la amenaza de una sanción, la cual legitima a su vez el sistema de normas en la medida en que es observada (definición clásica).

Desglose de esta definición:a) Precisión: Intenta reglamentar la conducta del individuo para garantizar su propia libertad y su relación con el resto de los miembros de la sociedad, indicándole con precisión lo que debe hacer.

Réplica: ¿Cuál es la guía para la conducta que establece este artículo?

Art. 1467. Inc. 2º Se entiende por (…) causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al ordenpúblico.

b) Generalidad y Abstracción: General, porque reglamenta la conducta de los individuos de manera indeterminada (sin hacer referencia a personas particulares); abstracta, porque describe una conducta hipotética.

Réplica: ¿Son generales y abstractas las reglas de derecho que emanan de un contrato? ¿O más bien son particulares y concretas?

Art. 1545. Todo contrato legalmente celebradoes una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Contrarréplica: Lo son en el sentido de que todas las reglas que emanan de un contrato pueden ser reconducidas al art. 1545, que les otorga validez.

c) Sanción: Toda regla de conducta, para ser eficaz en un sistema jurídico, debe verse respaldada por la amenaza de sanción que asu vez es observada.

Réplica 1: Reglas secundarias de Hart (i.e. reglas que confieren potestades)

Réplica 2: Las obligaciones naturales no son sancionables, pero autorizan para retener lo recibido en razón de su cumplimiento.

Art. 1470. Inc. 3º [Son obligaciones] naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se hadado o pagado en razón de ellas.

d) Sanción dada por la autoridad estatal: Es decir, adjudicada por órganos de la judicatura (generalmente tribunales).

Réplica 1: ¿Cuál es el carácter de aquella sanción determinada por un árbitro acordado por las partes contratantes? (v. art. 222 COT)

Contrarréplica 1: Puede utilizarse la misma estrategia argumentativa que la utilizada en la contrarréplicadel punto b)

Réplica 2: ¿Cuál es el carácter de aquella sanción determinada por la cláusula penal que establece una persona para asegurar su cumplimiento de una obligación?

Art. 1535. La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligaciónprincipal.

Contrarréplica 2: Ídem.

Las cuatro características consideradas tradicionalmente en la definición de regla de derecho son dudosas. El profesor plantea las siguientes características como condiciones necesarias, aunque no suficientes (en tanto no permiten distinguir una regla de derecho de las reglas de, p. ej., sistemas morales). La regla de derecho es:

a) Una regla de conducta:Intenta reglamentar las relaciones de los individuos con el resto de la sociedad.

b) Una regla obligatoria: En el sentido de ser normalmente acatada. La obligatoriedad se basa en la conciencia de la necesidad de acatamiento (opinio necesitatis, punto de vista interno en Hart). No es necesario hablar aquí de sanciones que las respalden.

El concepto de regla de derecho es variable, depende denuestra forma de verlo. A partir de distintos fundamentos (distintas escuelas de la filosofía del derecho) surgen distintas definiciones de tal concepto.

1. Escuelas de filosofía del derecho.

Las características anteriores de la regla de derecho no permitían distinguirla de otros tipos de reglas. Se propone dar con el criterio distintivo acudiendo a los fundamentos de la regla de derecho, en...