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LA INVESTIGACIÓN PRELIMINAR EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Ernesto Jinesta L.
SUMARIO: Introducción. 1.- Noción de investigación preliminar. 2.Fin de la investigación preliminar. 3.- Derechos del investigado en la investigación preliminar. 4.- Carácter reservado de la investigación preliminar. 5.- Diligencias de la investigación preliminar forman parte del expediente del procedimientoadministrativo.6.- Regulación normativa sectorial de la investigación preliminar

Introducción La investigación preliminar en los procedimientos administrativos de carácter sancionador o disciplinario ha adquirido carta de naturaleza en nuestro ordenamiento jurídico administrativo, a pesar de que no se encuentra expresamente regulada en la Ley General de la Administración Pública. Precisamente, esalaguna normativa en la ley que codifico nuestro Derecho Administrativo ha provocado una serie interminable de dudas, yerros y contradicciones en su aplicación e interpretación diaria por los operadores jurídico-administrativos, las que deben ser superadas a través de un análisis dogmático que permita definir el contenido, los contornos y los fines de esa institución. No obstante, durante la últimadécada del siglo pasado, empezaron a surgir y a plasmarse, en algunos instrumentos legislativos y reglamentarios, una regulación sectorial tímida sobre el instituto, la que, evidentemente no ha sido suficiente. Por medio de una abundante jurisprudencia de la Sala Constitucional y de algunos pronunciamientos de la Procuraduría General de la República, se la logrado una clarificación relativa de lainvestigación preliminar en el procedimiento administrativo. La presente es una contribución que tiene la modesta pretensión de ser un primer y, por consiguiente inacabado, esfuerzo de definición y tratamiento sistemático de la investigación preliminar que provoque la polémica jurídica de carácter constructivo tan ausente en nuestro medio jurídico nacional.

1.- Noción de investigación preliminarLos procedimientos administrativos sancionadores y disciplinarios que son incoados de oficio, sobre todo cuando media una denuncia –acto de comunicación de un tercero sobre un hecho irregular-, en ocasiones, son precedidos por una investigación preliminar de carácter facultativo para el órgano competente. Nuestra LGAP contiene una evidente y clara laguna normativa sobre el particular, sinembargo a través de su práctica casi inveterada por las autoridades públicas surgen algunos aspectos que se encuentran, por vía de jurisprudencia o de normas legislativas aisladas y sectoriales, definidos o establecidos, por lo menos fragmentadamente. La investigación preliminar se puede definir como aquella labor facultativa de comprobación desplegada por la propia administración pública de lascircunstancias del caso concreto para determinar el grado de probabilidad o verosimilitud de la existencia de una falta o infracción, para identificar a los presuntos responsables de ésta o recabar elementos de juicio que permitan efectuar una intimación clara, precisa y circunstanciada. En suma, la investigación preliminar permite determinar si existe mérito suficiente para incoar un procedimientoadministrativo útil. Resulta obvio que en esa información previa no se requiere un juicio de verdad sobre la existencia de la falta o infracción, puesto que, precisamente para eso está diseñado el procedimiento administrativo con el principio de la verdad real o material a la cabeza. Se trata de un trámite que, strictu sensu, no forma parte del procedimiento administrativo y que es potestativo parala administración pública observarlo o no, incluso, en los procedimientos disciplinarios –por sus efectos en el ámbito del honor y prestigio profesional- o sancionadores. Este trámite de información previa tiene justificación en la necesidad de eficientar y racionalizar los recursos administrativos, para evitar su desperdicio y, sobre todo, para no incurrir en la apertura precipitada de un...