CASACION PENAL POR DESOBEDIENCIA

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FALLO DE TSJ SALA PENAL, PUBLICADO EN PRENSA DEL TSJ
RECURSO DE CASACIÓN PENAL - LEY DE VIOLENCIA FAMILIAR - INCUMPLIMIENTO
DE PROHIBICIÓN DE ACERCAMIENTO Y CONTACTO - ENCUADRAMIENTO EN EL
DELITO DE DESOBEDIENCIA A LA AUTORIDAD.
1.Para la configuración del delito de desobediencia a la autoridad, el cual se encuentra previsto en el
art. 239 del Código Penal supone el incumplimiento deuna orden, la cual no sólo debe emanar de
una autoridad material y territorialmente competente, sino que además debe ser clara, concreta,
destinada a una o a varias personas determinadas y debidamente comunicada; es decir que, ese
mandato sea ciertamente conocido por quien o quienes son objeto del mismo. 2.El bien jurídico
penalmente protegido en el Título XI del Código Penal “Delitos contra laAdministración Pública”,
se asienta en el correcto desempeño de la función pública, comprensiva tanto de la actividad
administrativa, judicial y legislativa. En el caso particular del delito de desobediencia a la autoridad,
tiene como ámbito de tutela la irrefragabilidad de los mandatos legítimos de la autoridad, los que,
mientras reúnan las formalidades legales, son de inexcusablecumplimiento.3.La idea de
desobediencia está conceptualmente relacionada con la noción de “orden” y se entiende por tal al
mandato emitido por una autoridad a una o varias personas determinadas, de cumplir una
disposición de la autoridad pública. En otras palabras la orden debe emanar de un funcionario
público y debe pertenecer al elenco de sus atribuciones.4.Para que se configure el tipo delictivo dedesobediencia a la autoridad previsto en el art. 239 del Código Penal, la orden impartida por la
autoridad no debe tener prevista una sanción especial, vale decir, que la omisión de cumplimentar la
orden no puede estar sancionada por otra norma del ordenamiento jurídico, puesto que el
acatamiento que la ley penal impone es el de las normas dadas por la autoridad en función de tales,
pero conrepercusiones administrativas, no el de las que constituyan obligaciones de carácter
personal con repercusiones en el marco del derecho civil.5.Para que la conducta incumplidora de la
orden quede fuera de la órbita del derecho penal, la sanción por el particular incumplimiento deberá
estar especialmente prevista: no lo producirán medidas de índole general que no tengan una clara
tipicidadsancionadora, o que sólo posean carácter preventivo, o persigan la finalidad de hacer cesar
la infracción.6.Acerca del alcance del elemento “orden” que integra el tipo penal del art.239 del
Código Penal, corresponde hacer una observación que gira en torno a la distinción entre las ordenes
de prohibición de acercamiento y contacto entre el agresor y la víctima que encuentran su origen y
ámbito deaplicación en la “Ley de Violencia Familiar (arts. 10, 20 y 21 de la Ley 9283) y las
restricciones de cualquier tipo de comunicación entre víctima y victimario impuestas por el órgano
judicial como condición para el mantenimiento de la libertad, conforme lo dispuesto por el art. 268
in fine del CPP, bajo apercibimiento de ordenar su detención. 7.Cabe señalar que si el Fiscal de
Instrucción alfundar la prohibición de acercamiento, lo hizo en el marco el art. 268 in fine del CPP,
apercibiendo al destinatario de que en caso de incumplimiento ordenará su detención, es decir,
como una condición para el mantenimiento de la libertad del imputado, su incumplimiento no
acarrearía otro efecto que el anunciado, esto es, su detención como modo de neutralizar su posible
peligrosidad procesal ysiempre que se encuentren presentes los presupuestos que conlleva la
medida de coerción, esto es una base probatoria de culpabilidad y peligrosidad procesal. 8.La
condición para el mantenimiento de la libertad, por su propia naturaleza y efecto, aún cuando es una
orden su quebrantamiento no conduce al ámbito del tipo del art. 239 del CP, tan es así que, no
diremos que incurre en desobediencia...