Clausulas Drag Along y Tag Along

ENSAYO ¿SON LAS CLÁUSULAS DRAG ALONG Y TAG ALONG HERRAMIENTAS ÚTILES PARA INCENTIVAR LA INVERSIÓN EXTRANJERA EN LAS

EMPRESAS COLOMBIANAS? DEFINICIONES Las cláusulas Tag along y Drag along son pactos entre los accionistas que se suscriben al momento de iniciar una sociedad, usualmente diseñadas para la protección de los socios tanto minoritarios como mayoritarios en el momento de hacer lainversión en un emprendimiento nuevo, creadas con el fin de que si uno de los accionistas quisiera vender no esté limitado cuando hay una oferta por la compra del 100% o de un paquete accionario considerable de la empresa1. Teniendo en cuenta su traducción más exacta, tenemos que el término “along” hace referencia al acompañamiento y la palabra “drag” significa extraer mientras que “tag” significaadherir, luego si hacemos una traducción literal de las palabras tenemos que “drag along” viene a significar “extracción acompañada” y “tag along” sería una “acompañamiento pegado”; pero para no cometer el error común de hacer traducciones literales de términos usuales diremos que la cláusula “drag” hace referencia al arrastre que ejerce uno de los socios sobre los demás haciendo que en esta ventaexista un acompañamiento de los otros socios y la cláusula “Tag” es el derecho que tienen los socios de acompañar al que vende; vendiendo en las mismas condiciones sin importar el porcentaje de inversión que se tenga en la empresa. En resumen, la cláusula Tag Along son el derecho de venta conjunta por parte de todos los socios y la Drag Along es el derecho de arrastre por parte de uno de los socios ocomo nos define el abogado Español Francisco Aldavero “Los derechos de tag-along se refieren a la prerrogativa de un accionista de vender a un tercero sus acciones al mismo precio que los otros accionistas. Al contrario, drag-along significa que los accionistas mayoritarios tienen la posibilidad de forzar a un
1

En http://www.investopedia.com/terms/d/dragalongrights.asp

accionistaminoritario no dispuesto a vender a que traspase su participación” (Aldavero, 2010). Estas cláusulas son un acuerdo que hacen los socios para disminuir el riesgo en su inversión ya que fueron diseñadas para este fin de protección; fueron creadas y perfiladas a finales de los ochenta en Francia por lo que en Colombia no son muy conocidas ni utilizadas dichas cláusulas de protección, pero si han sidoimplementadas en otros países europeos, principalmente en Inglaterra y Alemania. En la Gran Bretaña, debido a su larga tradición del “Corporate Equity” o derecho corporativo la utilización de cláusulas que protegen el interés de los inversionistas ante el riesgo normal de los negocios son moneda común por lo que la adopción de pactos de accionistas es mucho más libre y tiene mucha menos discusiónjurisprudencial que en otras legislaciones, esto debido a que al fin y al cabo, fue en este país donde el libre mercado se impuso primero frente a otros sistemas económicos y donde la defensa de la autonomía privada es muy fuerte2. En los Estados Unidos y en general en las economías de mercado de gran tamaño se ha venido utilizando en diversas oportunidades y muy específicamente en el mundo de latecnología y las telecomunicaciones, es destacar, sin embargo, que la mayor utilización de este tipo de pactos se ha venido presentando en Europa con empresas extracomunitarias y en los E.E.U.U. se ha aplicado, de preferencia, en las negociaciones empresariales internas. En países como México y Brasil que tienen unas economías un poco más desarrolladas, sobre todo en cuanto a mercado de capitales serefiere viene dando muy buenos resultados en el momento de formar una empresa y de venderla cuando se convierte en una opción atractiva para inversionistas de mayor

músculo financiero o que desean acrecentar su participación en el mercado.

2

En http://www.lawyersforbusiness.co.uk/news-drag-along-clause.aspx. 2

Dentro de la legislación europea no encontramos referencias específicas a...