Contrataciones

I. Conceptos básicos de Contratación Pública

El marco teórico del presente capítulo está constituido esencialmente por el concepto de Contrato de Administración Pública, involucrando a todos aquellos temas que se encuentran vinculados a dicho concepto y que sirven para el desarrollo integral del Sistema de Contratación Pública. En este capítulo presentamos los conceptos y factores vinculados ala Contratación Pública, que deben verse reflejados al establecerse los artículos constitucionales, legislativos y reglamentarios sobre la materia.

En el Perú, los aspectos conceptuales de los contratos públicos no han sido abordados de manera sostenida, ni se aprecia una tendencia histórica prevaleciente. Por lo general, ha habido tendencias oscilantes y hasta competían tendenciascontradictorias entre sí, habiendo sido necesario inferir de cada normativa positiva el sustento conceptual de quienes elaboraron o aprobaron.

Un caso ilustrativo es el del Decreto Legislativo N° 757, cuyo artículo 39°, sobre Convenios de Estabilidad Jurídica permite inferir la posición conceptual de su autor, sobre la base del análisis siguiente:

El artículo 39° del Decreto Legislativo N° 757establece que “Los convenios de estabilidad jurídica se celebran al amparo del artículo 1357° del Código Civil y tienen la calidad de contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser modificados o dejados sin efecto unilateralmente por el Estado. Tales contratos tienen carácter civil y no administrativo, y sólo podrán modificarse o dejarse sin efecto por acuerdo entre las partes.”

Elartículo 1357° a que se refiere la norma citada señala lo siguiente: “Por ley, sustentada en razones de interés social, nacional o público, pueden establecerse garantías y seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato.”

En primer lugar, se infiere que el legislador tiene claridad acerca de que, mediante normas jurídicas, el Estado tiene la absoluta potestad de establecer el régimen a quesomete las relaciones contractuales en las que él es parte. Esto pone de manifiesto un elemento esencial de los conceptos de Contratación Pública.

En segundo lugar, al remitir expresamente el régimen de los convenios de estabilidad jurídica al artículo 1357° del Código Civil, se percibe la clara intención de circunscribir de manera indubitable las reglas de dicho tipo de contratos a la legislaciónque aplica (también) para la relación contractual entre privados, aún cuando en esta relación surgida por los convenios de estabilidad jurídica es innegable que se vinculan el Estado y un privado (en la generalidad de los casos). Se infiere, además, que se pretende negar otra naturaleza posible para ese tipo de relaciones contractuales.

En tercer lugar, se expresa un concepto intrínsecamenteincoherente, por cuanto su primera parte no guarda necesaria relación con la segunda. En efecto, el artículo comentado dice que los contratos de estabilidad jurídica “(…) tienen la calidad de contratos con fuerza de ley, de manera que no pueden ser modificados o dejados sin efecto unilateralmente por el Estado (…)”.

Al respecto, cabe señalar que todo contrato dentro del orden jurídico tienecarácter obligatorio para las partes y, por tanto, señalar que alguno de ellos tiene fuerza de ley no tiene mayor sentido, salvo que se entienda conceptualmente – como se infiere del artículo citado – que, mediante norma jurídica de inferior jerarquía de la legislativa (ejemplo, una norma reglamentaria) o mediante un acto unilateral de naturaleza administrativa con efecto sobre el vínculo contractual(acto administrativo, acto de la administración o hecho administrativo), es posible que dicho contrato sea modificado o dejado sin efecto, salvo que ello se prohíba expresamente mediante ley (o, de ser el caso, constitucionalmente).

En cuarto lugar, se infiere que, entre las dos teorías que mayoritariamente sustentan los conceptos de Contratación Pública en la Doctrina – la Teoría de las dos...