DERECHO DE ACCION

EVOLUCION HISTORICA DEL CONCEPTO ACCION (TEORIAS)

LA ACCION EN EL DERECHO ROMANO
El derecho romano evoluciono en cuanto al concepto de la acción, al tomar las fuentes justinianeas (Instituciones y Digesto), mediante el texto de CELSO1 que definía: Acción no es otra cosa que el derecho a perseguir en juicio lo que a uno se le debe (nihil aliud est aetio quam ius persequendi iudicio quod sibidebetur).2


Según la concepción tradicional y siguiendo la huella del derecho romano, la doctrina consideró que la acción y el derecho eran una misma cosa (acción era el derecho en movimiento). Esta concepción se mantuvo en la doctrina europea, hasta mediados del siglo pasado; y en nuestro continente hasta comienzos del presente.3 También se dio una serie de concepciones primitivas.

Unade esas concepciones definía que, la acción se encontraba emparentada con el ejercicio de la fuerza bruta o también llamada “Acción directa”4. Imaginemos una disputa entre dos sujetos de una tribu, uno de ellos le arrebata su herramienta de supervivencia a otro. Seguidamente el perjudicado soluciona el conflicto con la confrontación física directa, es decir utilizando la fuerza. Podemos apreciar lamanifestación de una conducta inmediata, práctica, instantánea y con ausencia de la razón también denominada acción directa.
J. M. URÍA describe así esta situación5: "( ...) la actio, en los tiempos primitivos del status civitas, constituyó el acto de guerra con que una gens reaccionaba contra la violación de un derecho suyo, cierto y auténtico perpetrada por otra gens, para el efecto derecuperar, por la fuerza física o material, el territorio u otras cosas propias, de que se apoderó el Fur".


Sin embargo desde la aparición del proceso en el derecho romano se dan tres etapas con contenido distinto: el procedimiento de las acciones de la ley, el procedimiento formulario y el procedimiento extraordinario.
a. El procedimiento de las acciones de la ley el, refiriéndose al conjunto deformalidades que se deben tener para poder iniciar y proseguir con el proceso.
b. El procedimiento formulario, menciona que el derecho de acción pasa a convertirse en derecho material a efectos de obtener una declaración judicial que lo reconozca, dando una ampliación de facultades al juez.
c. El procedimiento extraordinario, se toma la definición de los Digestos de Celso, acción es: "(...) elderecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe". Por lo cual sintetizamos que el que tenía acción tenía derecho y a su vez el que tenía derecho tenia acción.
En el derecho romano fue un sistema de acciones más que de derechos, dando mas crédito a la actividad judicial, la cual tuvo una gran acogida pero al mismo tiempo no fue relevante para la perspectiva científica del proceso.

LAPOLÉMICA ENTRE BERNARD WINDSCHEID Y TEODOR MUTHER.
BERNARD WINDSCHEID en su obra La acción del derecho civil romano desde el punto de vista del derecho actual, ratificó la tesis clásica del derecho romano frente a la acción, la cual la identificaba con el derecho subjetivo material. Debido a esta confirmación, este inspiro a nuevas investigaciones que pusieron en duda la teoría clásica romana de laacción.
Por otro lado Teodor Muther manifiesta la acción como un derecho subjetivo público, mencionando que el derecho de acción es independiente de cualquier otro (derecho subjetivo material) y va dirigido al estado para que este le conceda tutela jurídica a través de una sentencia favorable, poniendo en claro que solo tienen derecho de acción aquellos que gozan de un derecho subjetivo material yademás halla sido vulnerado, es decir que su tesis condiciona la existencia de estos.
La teoría formulada por Muther es la < Teoría de la acción como un derecho subjetivo público concreto para obtener la tutela del estado, por sentencia favorable>6 , según esta teoría la acción es un derecho independiente, autónomo y anterior al proceso. Su objeto es obtener una sentencia favorable (derecho...