Derecho ductil

INTRODUCCIÓN
El subtítulo de la obra, ley, derechos, justicia, hace referencia a la tríada que compone al derecho hoy día, según expresa el autor. Tales elementos se relacionan en diferente forma de acuerdo con el modelo de Estado que prive. Así, la presente obra está dirigida a proclamar la construcción y existencia de un Estado constitucional. Básicamente son dos los rasgos que el autorconsidera característicos del modelo constitucional preconizado en esta obra: a) La distinción y separación de los derechos respecto de la ley, y b) la separación de la justicia respecto de la ley. El segundo aspecto es la distinción entre principio y regla, que derivará en la concepción de Constitución y ley constitucional, para aterrizar en el mundo fáctico de la interpretación y aplicación judicialde tales principios y reglas.











1. LOS CARACTERES GENERALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL ACTUAL

Los juristas saben bien que la raíz de sus certezas y creencias comunes, como la de sus dudas y polémicas, está en otro sitio. Para aclarar lo que de verdad les une o les divide es preciso ir más al fondo o, lo que es lo mismo, buscar más arriba.
Lo que cuenta en la últimainstancia, y de lo que todo depende, es la idea del derecho, de la Constitución, del código, de la ley, de la sentencia . La idea es tan determinante que a veces, cuando está particularmente viva y es ampliamente aceptada, puede incluso prescindirse de la cosa misma.
1.1 La transformación de la soberanía
En esa idea de soberanía se encontraba implícito, in nuce, el principio de exclusión y beligeranciafrente lo ajeno. De ahí derivaba para el Estado la necesidad de anular a sus antagonistas y la tendencia, alimentada por la economía y la ideológica, al imperialismo o a la catolicidad, en el sentido de la teología política de Carl Schmitt .
Desde la perspectiva interna, la soberanía indicaba la inconmensurabilidad del Estado frente a cualesquiera otros sujetos y, por tanto, la imposibilidad deentrar en relaciones jurídicas con ellos. Frente al Estado soberano no podían existir más que relaciones de sujeción.
Desde la perspectiva externa, los Estados se presentaban como fortalezas cerradas, protegidas por el principio de la no injerencia.
Esta concepción desempeñaba una función de gran importancia e incidencia práctica: permitía dotar a cuantos actuaban en nombre del Estado y según suderecho, operando como sus órganos, de la misma autoridad que, por principio, era característica del propio Estado en el campo político.
La noción básica del derecho del Estado, sea en su vertiente interna o en la externa era, por lo tanto, la soberanía de la persona estatal.
1.2 La soberanía de la Constitución
Los términos y los conceptos empleados son básicamente los mismos de otro tiempo,que han sido heredados de la tradición. Al haberse erosionado progresivamente el principio unitario de organización política, representado por la soberanía y por el orden que de ella derivaba, los significados resultantes pueden variar en función de las constelaciones que se van formando entre los elementos que componen el derecho público. El rasgo más notorio del derecho público actual no es lasustitución radical de las categorías tradicionales, sino su pérdida de la posición central . Y ello constituye realmente una novedad de absoluta importancia, porque comporta una consecuencia capital; al faltar un punto unificador tomado como axioma, la ciencia del derecho público puede formular, proponer y perfeccionar sus propias categorías, pero éstas no pueden encerrar y reflejar en sí unsignificado concreto definible a priori, como sucedía cuando la orientación venía dada desde la soberanía del Estado.
1.3 La ductilidad constitucional
Si mediante una palabra lo más aproximada posible, se quisiera indicar el sentido de este carácter esencial del derecho de los Estados constitucionales actuales, quizás se podría usar la imagen de la ductilidad .
Los términos en los que hay que...