Derecho Espacial Y Ius Cogens

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Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Depto. Ciencias del Derecho
Derecho Espacial
Profesor Raimundo González













Primer Control

Derecho Espacial

















Axel. Gottschalk

18.114.531-5

Asistencias: 5

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2) Relaciones entre el Derecho Espacial y el ius cogensSin duda que lo primero para comenzar a establecer la relación entre el derecho espacial y el ius cogens es establecer la conceptualización de los conceptos relacionados.

El ius cogens es un concepto jurídico que hace referencia a aquellas normas que tienen carácter de imperativas, es decir, que priman en su forma y contenido no pudiendo ser excluidas o modificadas al contrario de las normasconocidas como dispositivas. Tienen por tanto una primacía frente a otras normas internacionales, a los tratados y a los acuerdos entre sujetos de derecho internacional y para ella el derecho internacional procura reconocerles esta fuerza espacial. ¿En virtud de que existen normas con este carácter?

Antes de revisar el fundamento teórico de las normas del ius cogens es relevante revisar someramenteel surgimiento y la evolución histórica del concepto desde lo planteado por Antonio Gomez Robledo en su libro sobre el Ius Cogens. Esto revisión es relevante sobre todo en una materia como el derecho internacional que tiende a surgir mucho más de las practicas históricas y espontaneas que de la creación racional. Para encontrar el primer registro de la noción del ius cogens es necesariaremontarse al derecho romano donde aparecerá acuñado en una sentencia de Papiniano pero con un sentido radicalmente distinto al que hoy conocemos pues consistía en señalar que lo esencial de una donación era el carácter voluntario de esta sin ningún tipo de obligación legal. Donde es posible encontrar, no terminológicamente pero si en su aplicación, algo semejante al sentido del ius cogens es en laInstituta donde al parecer es Ulpiano quien desarrolla el concepto de ciertas normas consideradas ius publicum (normas públicas o privadas pero donde la Republica reconoce un interés colectivo) que deben ser aplicabas de manera inflexible , que son inderogables por las partes y que anulan pactos que contravengan este tipo de normas como cuando una obligación contraviene las buenas costumbres. Estas ideasestán presentes también en la época de la codificación donde será paradigmático el artículo 60 del Código Civil Francés de Napoleón que señala que los acuerdos entre particulares no podrán derogar leyes de ‘’carácter público’’. Como es sabido dentro del Derecho, el Código Civil Francés fue inspiración de gran parte de los Códigos Civiles de occidente transmitiéndose esta norma a diversosordenamientos jurídicos. ¿Cuándo aparece nuevamente el termino ius cogens? Es a fines del siglo XVIII con los pandectistas que al revisar nuevamente el derecho romano recuperan el concepto de ius cogens como opuesto al ius dispositivum (disponible entre las partes) y lo asociación a la idea de ius publicum, relaciones principalmente hechas por Windscheid quien definió el ius cogens como ‘’el conjunto dereglas jurídicas que excluyen toda actitud arbitraria de las personas privadas; reglas que se aplican y se imponen aun en la hipótesis de que las partes quisieran excluirlas’’[1]. Si bien en materia internacional es posible encontrar ciertos antecedentes de aplicación del derecho de internacional, su desarrollo asilado por parte de la doctrina y su presencia menor en la jurisprudencia, es indudableque será en la Convención de Viena del año 1969 sobre los tratados cuando el ius cogens será consagrado y positivizado pasando a ser un precepto fundamental en el derecho internacional. Podemos encontrarlo en el artículo 53 que señala que: ‘'Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración, esté en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de...