Derecho Mercantil

Asignatura: Derecho Mercantil I
Unidad 3: Los Comerciantes
Tema 7: El Comerciante Social o Colectivo

Sesión 11: La sociedad como contrato. Adquisición de la Personalidad jurídica de las
Sociedades Mercantiles

La sociedad como contrato

Sobre la naturaleza del contrato social la doctrina más autorizada se inclina por
otorgarle el carácter de contrato plurilateral, aceptado hoy en díaen varios países,
proposición elaborada principalmente por Ascarelli, quien comienza por rebatir la
posición que niega el carácter contractual a la sociedad sobre la base de que
mientras en el contrato los intereses de las partes son contrapuestos, en la sociedad,
en cambio, dichos intereses se presentan como paralelos. Piensa Ascarrelli que esta
argumentación confunde la finalidad de lasociedad con la posición de los intereses
de los socios singulares: el objeto de la sociedad es, en realidad, común y único para
todos los socios, y la sociedad puede considerarse caracterizada por esta unificación
de objetos; pero el interés de los contratantes singulares en el momento de la
constitución es distinto: el interés de cada contratante es contrapuesto al del otro, no
paralelo al deéste. (Alfredo Morles Hernández. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II.
4ta Edición. Caracas, 1998. Pág 772).
Uno de los problemas que ocasiona en la práctica el artículo 1649 del Código Civil, al
atribuirle carácter contractual a la sociedad considerada desde un punto de vista
genérico, es precisamente la indeterminación sobre el tipo de contrato necesario que
debe verificarse para la válidaconstitución de la sociedad, por ello nos preguntamos,
¿bastará un contrato verbal, o por el contrario, es necesaria la presencia de un
contrato escrito a los efectos de la constitución ajustada a derecho de la sociedad?
Pues estas interrogantes las definiremos a la hora de determinar las exigencias legales
referentes a la constitución de la sociedad mercantil en sus diversas modalidades.Profesor: Miguel Alvarado
Asignatura: Derecho Mercantil I

Adquisición de la Personalidad jurídica de las Sociedades Mercantiles

Ya hemos dicho que el contrato de sociedad debidamente perfeccionado produce
el nacimiento de un sujeto de derecho una vez que cumple con el procedimiento que
para tal fin señala la ley. El procedimiento a seguir para que un contrato de sociedad
mercantil se conviertaen persona jurídica se ubica en el artículo 1651 del Código Civil,
primer aparte, al disponer: “…si las sociedades revisten unas de las formas establecidas
para las sociedades mercantiles, adquieren personalidad jurídica y tendrán efecto
contra terceros, cumpliendo las formalidades exigidas por el Código de Comercio”.
Tenemos, entonces, que el legislador civil en el citado artículo 1651 sitúala adquisición
de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles en el cumplimiento de las
formalidades exigidas por el Código de Comercio. Pero ¿cuáles son esos trámites que
deben cumplirse para hacer de la sociedad mercantil como contrato un sujeto de
derecho revestido de capacidad de goce y ejercicio en el ámbito comercial?
La respuesta a esta interrogante la encontramos alrelacionar el artículo 1651 del
Código Civil con los artículos 211, 212, 213, 214 y 215 del Código de Comercio, de los
cuales se observan las formalidades a cumplirse, para que la sociedad adquiera
personalidad jurídica y efectos contra terceros. Tales dispositivos se refieren a: el
carácter público (autenticado) o privado del contrato de sociedad; menciones
obligatorias que deben llevar loscontratos sociales según se trate de sociedad en
nombre colectivo, en comandita simple, sociedad anónima o de responsabilidad
limitada; y cumplimiento de formalidades de publicidad mercantil por ante la Oficina
de Registro Mercantil (inscripción y publicación).
Al mismo tiempo, el artículo 219 del Código de Comercio señala que
Si en la formación de la compañía no se cumplieren oportunamente las...