Honorario De Xito

OPINIÓN N.° 007-2009/DOP


Entidad: Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Pisco S.A.

Asunto: Honorario de éxito

Referencia: Carta Nº 048-GA-CMP


1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Caja Municipal de Ahorro y Crédito de Pisco S.A., en lo sucesivo la Entidad, realizo tres consultas relacionadas con la inclusión de honorarios de éxito en los contratos del Estado.2. CONSULTA Y ANÁLISIS1

2.1. ¿La Entidad requiere se precise si para determinar el valor referencial en el referido proceso, se debe tomar en cuenta únicamente el honorario fijo (de medios) previamente establecido o si, por el contrario, también es necesario considerar el honorario de éxito (de resultados) dentro del cálculo de valor referencial atendiendo a que éste último honorario sólo seríacancelado en caso el proveedor obtenga los resultados y objetivos propuestos?

2.1.1. A efectos de absolver la presente consulta conviene diferenciar previamente lo que en la doctrina jurídico – contractual se conoce como “contrato de prestación de medios” del “contrato de obtención de resultados”2.

Así, mientras que en el primero la prestación a cargo del contratista es el desenvolvimientodiligente, oportuno e idóneo de las facultades profesionales del locador aplicadas al objeto del contrato, en el caso de los “contratos de obtención de resultados” lo que se busca es la entrega de un resultado concreto por parte del contratista.

Ejemplos característicos o típicos de “contratos de prestación de medios” los encontramos en los servicios de patrocinio o asesoría legal3, pues, aúncuando en ellos pueda convenirse un honorario, bono o premio por obtener determinado resultado, la retribución principalmente se produce por la puesta a disposición de los servicios.

No obstante, ello no es óbice para que el pago en otros servicios especializados, en función del mercado, pueda convenirse de esta manera. Ello no quita que estos servicios también involucren la formalización de un“contrato de prestación de medios”.

2.1.2. Ahora bien, conforme al artículo 26º de la Ley y el artículo 32º del Reglamento, el valor referencial es el costo estimado aprobado por la Entidad para la adquisición de bienes o la contratación de servicios u obras sobre la base de los precios de mercado. Dicho valor debe incluir todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas y cualquierotro concepto que pueda incidir sobre el costo de dichas prestaciones.

De otro lado, el “honorario de éxito” se considera como un incentivo (dinerario) que se otorga exclusivamente si el locador obtiene el propósito para el cual fue contratado.

La lectura de ambas normas citadas y el concepto de “honorario de éxito” nos sugeriría concluir que el valor referencial debe comprender, incluso loscostos derivados del incentivo.

No obstante, tal como lo ha precisado este Consejo Superior en anteriores oportunidades4, como regla general, los costos que la Entidad debe considerar a efecto de determinar el valor referencial, son aquellos que están directamente relacionados con la prestación del servicio entendido como un servicio de medios; por tanto, en dicha determinación están excluidos loscostos aleatorios en los que deba incurrir la Entidad por la obtención del resultado deseado —como es el costo derivado del honorario de éxito—.
En virtud de ello, si consideramos que el costo del “honorario de éxito” no incide directamente en la prestación del servicio, ya que está referido a un hecho aleatorio al desenvolvimiento de las facultades del locador, cual es un resultado ajeno alcumplimiento de un contrato de medios, no debe ser tomado en cuenta a efecto de la determinación del valor referencial.

Abonan de manera favorable a esta conclusión, los problemas que se generarían para determinar de antemano —al momento de calcular el valor referencial y elaborar las Bases del proceso de selección— el monto final del honorario de éxito, toda vez que el cálculo de dicho monto...