Invención del derecho privado, monateri

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACION CIVIL

Magistrado Ponente
JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR

Bogotá, D.C., seis (6) de abril de dos mil cinco (2005)

Referencia: Expediente No.
0800131030013-1997-0115-02

Decídese el recurso extraordinario de casación que interpuso el BancoGanadero S.A., hoy BBV Banco Ganadero S.A., contra la sentencia pronunciada el 9 de noviembre de 1999, por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, Sala Civil - Familia, dentro del proceso ordinario promovido por Daniela Martínez Gallego, representada por su progenitora, Maria del Carmen Gallego de Arce, contra el recurrente.

ANTECEDENTES:1. En el libelo que dio origen al proceso, del cual conoció el Juez Trece Civil del Circuito de Barranquilla, la demandante convocó al establecimiento bancario mencionado, para que se le declarara responsable por el manejo irregular de la cuenta de ahorros No. 092-01220, abierta en la Sucursal Prado de la ciudad de Barranquilla, y se le condenara a pagarle la suma de $98.660.000.oo, o la queresultare probada en el juicio, con intereses ganadiarios y moratorios, perjuicios, indexación, y las costas del proceso.

2. Como hechos constitutivos de la causa petendi se expusieron los siguientes:

2.1. El 16 de abril de 1996, María Gallego de Arce abrió la Cuenta de Ahorros Ganadiario No. 092-01220-2, en el Banco Ganadero, Sucursal El Prado, a nombre de sumenor hija, con seiscientos treinta mil pesos ($630.000.oo) en dinero efectivo.

2.2. A partir de tal fecha, se realizaron en ella las transacciones que detalla el libelo, de acuerdo con las cuales, el 30 de abril de 1996 debía tener un saldo de ochenta millones de pesos ($80.000.000.oo).

2.3. Por insinuación del Subgerente Operativo del banco demandado, losdías 1, 2, 3, 8, 9, 10 y 11 de abril de 1996, María Gallego de Arce consignó en la cuenta 092-07461-6 abierta en la misma institución, nueve cheques por valor de ocho millones de pesos ($8.000.000.oo) cada uno, y otro por la suma de cuatro millones ($4.000.000.oo), recursos que debían ser transferidos a la cuenta inicialmente mencionada, como consta en las notas crédito y débito que tiene en supoder.

2.4. Los referidos cheques fueron girados por Angelina de Martínez y William Mendoza a favor de Carmiña Rosa Cuentas Acuña, titular de la cuenta en la cual se depositaron, para saldar una crédito a favor de la señora Gallego de Arce, quien expidió recibo de pago el 31 de marzo de 1996.

2.5. María Gallego de Arce no ha realizado, autorizado u ordenadoretiro alguno, y tampoco ha solicitado traslados de la cuenta 092-01220-2, y por eso rechaza las transacciones que según el informe entregado por el banco demandado, se efectuaron entre abril y diciembre 31 de 1996, pues se ejecutaron, sin su anuencia, por funcionarios de la referida entidad.

2.6. Tales operaciones no son un hecho casual o un error de digitación, como argumentó laentidad en su misiva de 3 de marzo de 1997, sino actos ideados y consumados "... por funcionario del Banco, en uso de sus funciones Bancarias y con gran experiencia bancaria, que usaron al Banco y todas las herramientas del mismo para sustraerse esos dineros en perjuicio de los cuentahabientes".

2.7. El 23 de enero de 1997, María Gallego de Arce pretendió retirar cinco millonesde pesos ($5.000.000.oo), pero el cajero le informó que no contaba con ese saldo.

2.8. El 31 del mismo enero reclamó sin éxito el faltante, que para entonces ascendía a noventa y seis millones quinientos diez mil pesos ($96.510.000.oo), pedimento que reiteró el 17 de febrero siguiente.

2.9. En su respuesta del 3 de marzo del mismo año, el establecimiento...