La costumbre

LA COSTUMBRE

La costumbre es una práctica social arraigada. Cuando la generalidad de las personas que integran la sociedad actúa de una manera determinada y uniforme por un período largo de tiempo. Por lo tanto, podemos definir a la costumbre como 'la forma de actuar uniforme y sin interrupciones que, adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que dicha forma de actuar respondea una necesidad jurídica, y es obligatoria. Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan con aprobación social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero no cuentan con aprobación social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar de modificar la conducta.
La Costumbre Como Fuente del Derecho
Usualmente las leyes son codificadas de manera queconcuerden con las costumbres que rigen un medio social, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del derecho. Sin embargo en algunos lugares, como Navarra (España), o en otros países la costumbre es fuente de derecho primaria y como tal se aplica antes (o a la vez) que la ley. En el Derecho civil de Aragón (España) la costumbre tiene fuerza de obligar cuando no es contrariaa la Constitución o a las normas imperativas del Derecho aragonés (artículo 2º.1 de la Compilación del Derecho civil de Aragón), por lo que es fuente del derecho de preferente aplicación a las restantes normas legales (dispositivas)
La Costumbre en la Antigüedad
En la antigüedad, las sociedades jurídicamente poco evolucionadas, se regían por costumbres y tradiciones que se transmitían degeneración en generación. A este sistema de Derecho basado en la costumbre, se lo denomina Derecho consuetudinario. A medida que la sociedad crecía muchas de sus costumbres eran olvidada, pero esto no ocurría en todo el mundo que las sociedades crecen y las relaciones humanas se tornan más complejas, se va haciendo más difícil establecer cuál es la conducta establecida por la costumbre o cuál no, o cuáles la conducta correcta cuando aparecen dos o más costumbres contradictorias.
Costumbre Internacional
En Derecho internacional, la costumbre es una práctica generalizada y repetitiva de los Estados y de otros sujetos de derecho internacional, aceptada como norma y obligatoria a través de lo denominado como expectativa de derecho. Tiene tanta validez como los tratados internacionales, noexistiendo ninguna prelación de fuentes entre ellas. Además es una ley no escrita, considerada como vinculante por su uso y puesta en práctica a través del tiempo, fuente de la ley internacional.
No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una práctica general y uniforme a ser considerada derecho por los sujetos del Derecho Internacional. Para que cristalice la "opinio iuris" u elementosubjetivo resulta de vital importancia las acciones u omisiones que realizan Estados que son significativos de la comunidad internacional.

Valor de la Costumbre. Sistema de Derecho Escrito y sistema de COMMON LAW
Actualmente, en la mayoría de los países el Derecho se manifiesta por escrito y, por lo general, es codificado. Sin embargo, en algunos países (Inglaterra, Canadá, Australia, U.S.A)rige el sistema jurídico del "common law", que es un sistema de Derecho no escrito, no codificado, basado fundamentalmente en la costumbre (consuetudinario) y en los fallos precedentes. Así como en los sistemas de Derecho escrito la fuente más importante es la ley escrita, en los sistemas del common law la fuente predominante es la costumbre. Los jueces del common law, para sentenciar un casodeterminado, deben fundarse en la costumbre imperante en el país respecto de ese caso; pero no citan directamente la costumbre, sino los fallos anteriores que la vienen aplicando, denominados precedentes judiciales, de modo que éstos funcionan como prueba de la existencia de la costumbre vigente.
Para facilitar el conocimiento de los precedentes, ellos se recopilan en libros o repertorios...