La Fianza

INTRODUCCION
El contrato de fianza forma parte de los contratos que sirven de garantía al acreedor, es decir, este tipo de contrato, como su propio nombre lo indica, sirve de respaldo o garantía sobre una obligación adquirida con anterioridad.
Esta figura surge ante la necesidad de garantizar de alguna manera el cumplimiento de las obligaciones adquiridas y de esa manera minimizar elsentimiento de inseguridad que genera el realizar ese tipo de transacciones sin el debido respaldo de algún tipo.
Dentro de esta investigación, analizaremos esta figura en especial, tratando de hacer un breve recorrido por sus antecedentes, para tener una idea de cómo surge esta figura y el trato que a la misma se le otorgaba en el Derecho Romano, para lograr tener una base firme y partir de ahí, hacia losaspectos que le dan vida en la actualidad y en especial en la legislación nacional.
Primero que todo, es necesario ver los orígenes de la fianza, de donde surge este instituto y así analizar qué importancia tiene hoy en día en nuestro derecho, como forma de garantía y seguridad para los acreedores. El derecho romano, como cuna de nuestro derecho tiene amplia información acerca del papel quetenia la fianza en los diferentes tipos del derecho, como el derecho romano verbal, o el Derecho Justiniano.
En el Derecho Romano Clásico:
La garantía personal romana; por la Fianza una persona responde de una deuda ajena con el propio patrimonio. La fianza no es propiamente un contrato, es decir una forma jurídica, sino más bien una finalidad económico-social, que se logra con los mediosjurídicos más diversos.
Lo más corriente es recurrir al contrato verbal romano el cual tiene cuatro formas que han ido surgiendo sucesivamente, existiendo en la época Republicano-Clásica:
1. Sponsio: Es la más antigua de las formas y se caracteriza por el empleo del término solemne spondes; es una institución del ius civiles y como tal únicamente accesible a los ciudadanos romanos. Dentro de esta seencuentra la fides, pero ya no con su forma primitiva-mágica, sino como la lealtad y respeto a la palabra dada.
2. Fideipromissio: Que es similar a la anterior figura pero que se utilizaba para los peregrino, es una figura del ius gentium.
Ambas figuras, sólo sirven para garantizar obligaciones verbales y no se transmiten mortis causa a los herederos.
3. Fideiussio; Es una figura más modernaque logra obviar los inconvenientes de las figuras anteriores a ella. Por ello sirve para garantizar todo tipo de obligaciones y no sólo las verbales y además se transmite hereditariamente.
La sponsio y la fidepromissio sólo pueden garantizar obligaciones de carácter estipulatorio. La sponsio solo podía ser accesible por ciudadanos romanos, y la fidepromissio podía ser utilizada por los fiadoresperegrinos.
4. Stipulatio: Mediante esta nació la solidaridad de deudas (correi promittendi).-
De ese modo la garantía personal y solidaridad pasiva, tienden a presentarse equiparadas, ambas suponen un mismo efecto, de una obligación abstracta por la que pueden llegar a responder dos o más personas.
Algunos datos típicamente romanos sobre la fianza eran:
1.- La escasa capacidad negocial quese le reconoce a las mujeres casadas y la prohibición de donación entre conyugues:
A.- Se le prohibía a la mujer casada interceder en cuanto a la fianza de terceros y prestar garantías reales o ser deudora correal o colocarse en puesto del deudor. Si bien el negocio de la mujer no era nulo, y el Pretor concedía a la mujer una exceptio.
B.- Prestar una fianza para los romanos, se definía comola adición de un nuevo deudor a la obligación afianzada.
Para Windscheid, el fiador no constituye sobre si una nueva obligación, sino que extiende sobre si la obligación del deudor principal de forma que junto a él se convierte en Deudor Correal.
2.- También entendían que en la fianza mediante la novación con uno de los deudores solidarios, se liberaran los restantes codeudores.
3.-...