La jerarquía normativa y el sistema de fuentes en el derecho colombiano

LA JERARQUÍA NORMATIVA Y EL SISTEMA DE FUENTES
EN EL DERECHO COLOMBIANO
©
WILLIAM JIMÉNEZ GIL
n el análisis que me propongo efectuar, resulta trascendenteE establecer si los Principios Generales del Derecho son fuente
de Derecho para el sistema colombiano, sí dichos principios se
ubican como fuente principal y directa, o se trata de fuentes secundarias que
ocasionalmente y en forma esporádica son utilizados por los operadores
jurídicos colombianos. Para ello resulta indispensable, hacer evidente queen
cualquier sistema jurídico, el problema de las fuentes del Derecho es un
problema eminentemente político y no simplemente conceptual o teórico, y que
en el fondo lo que esconde una teorética orientada a privilegiar determinadas
fuentes, no es otra cosa que una lucha de poder que se traduce en la facultad
para decir el Derecho. Esto hace perentorio que se deba analizar la estructurageneral del sistema de fuentes en Colombia, para luego si entrar de manera
directa en las consideraciones referentes a los Principios Generales del
Derecho y particularmente los Principios Generales del Derecho Privado como
fuentes de Derecho.
A fin de lograr el acercamiento a tales conceptos, me valgo de la
concepción general de Fuentes del Derecho expuesta por Norberto Bobbio en
suIntroducción al Derecho, la que complemento con la muy original visión de
Joseph Aguiló Regla en su obra Teoría general de las fuentes del Derecho (y
del orden jurídico). Con fundamento en las concepciones teóricas de estos dos
autores, hago una exploración eminentemente descriptiva de las fuentes del
Derecho colombiano, apartándome de la clásica división entre fuentes formales
y fuentesmateriales, y utilizando la más moderna clasificación de Aguiló Regla
de Fuentes Acto y Fuentes Hecho.1
©
A b o g a d o d e l a U n iversidad Santo Tomás de Aquino, especialista en Derecho Comercial de la
Universidad Externado de Colombia, Magíster en Derecho Puro de la Universidad Nacional de Colombia,
profesor universitario de la Universidad Nacional de Colombia y del Colegio Mayor deCundinamarca,
miembro de número del Colegio de Abogados Comercialistas. Se desempeña como abogado litigante en
el área del Derecho Comercial y Financiero, siendo abogado externo entre otras entidades de BANCAFE,
BBVA S. A., BANCO DAVIVIENDA.
1
Aguiló descarta las clásicas oposiciones conceptuales que dividen las fuentes del Derecho en fuentes
formales Vs. fuentes materiales, fuentes legales Vs.fuentes extra ordinem, fuentes de conocimiento Vs.
fuentes normativas; y en su lugar partiendo de la distinción entre las nociones de hecho jurídico y acto
Descritas las fuentes generales del Derecho colombiano, concluyo
estableciendo que los Principios Generales del Derecho son fuente hecho de
carácter principal en el Derecho Colombiano, las que sin embargo no han sido
utilizadas porlos operadores jurídicos, pese a que el sistema los admite como
una herramienta conceptual válida para decir el Derecho vigente. Y ello ocurre
así, por que en la conciencia legal de los operadores jurídicos colombianos,
existe una repulsa, un atávico temor a considerar como Derecho todo aquello
que provenga de fuentes no formales. Se trata en últimas de una cultura
jurídica impregnada alextremo de un respeto al conceptualismo y el tenor
literal de la norma, que solo entiende el Derecho como expresión de normas
positivas; reflejando un enorme temor en aplicar fuentes de Derecho alternas
basadas en hechos y no en actos jurídicos, pues se cree que esto desarticula
el sistema jurídico colombiano y genera inseguridad jurídica.
Las pretensiones del trabajo son modestas, no...