Lesiones

LESIONOLOGÍA FETO
Prof. Dr. Pedro Montano[1]

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LESIONES

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El problema
El problema que plantea el tema es que normalmente los tipos penales que castigan la lesión utilizan la expresión persona para referirse a la víctima. Así nuestro Código Penal: “Articulo 316. Lesiones personales. El que, sin intención de matar, causare a alguna persona una lesión personal, será castigado con penade prisión de tres a doce meses. Es lesión personal cualquier trastorno fisiológico del cual se derive una enfermedad del cuerpo o de la mente.” Como se aprecia, la referencia personal está también contenida en el nomen iuris de este delito y en el inciso segundo cuando define propiamente a la lesión personal. Se habla de persona para referirnos a los seres humanos porque el concepto refiere a undeterminado estatuto jurídico que refleja su especial dignidad. Este estatuto ha sido creado a lo largo de la historia a partir de la filosofía clásica, y es el que mejor conviene a la naturaleza humana[2]. El principio de legalidad -“nulla poena sine lege”-, principio capital del Derecho Penal también conocido como principio de libertadestablece que “Es delito toda acción u omisión expresamenteprevista por la ley penal” (CPU art. 1°; Co. art. 10). La pregunta entonces consiste en determinar si puede aplicarse el tipo penal de las lesiones personales al feto. Esto involucra el problema de saber si el feto es persona. Si lo es, no habrá problemas para aplicar el art. 316; si no lo es, no podrá aplicarse este tipo, por lo que no habrá delito. Este problema no es exclusivo del Derecho Penaluruguayo. El Derecho comparado se lo ha planteado en múltiples ocasiones y ha intentado resolverlo de distintas maneras.

Las soluciones
En el caso de Europa encontramos la solución alemana, la solución española y la solución francesa[3]. En Alemania el tema se discutió arduamente a consecuencia de los verdaderos handicaps provocados por el suministro del fármaco “Talidomida”, conocidotambién como caso “Contergan” a comienzos de los años 60, que terminó con sentencia de diciembre de 1970[4]. Tomado por las embarazadas, este medicamento provocó serias malformaciones en los miembros de más de 3.000 niños. En la sentencia se reconocen dos cosas: a) que la causación de daños en el sistema nervioso de personas adultas constituye lesión personal, y b) que la provocación culposa de lesionesa las personas durante la etapa fetal son lesión personal, y si producen su muerte después del nacimiento, son homicidio. Se requiere pues que el feto haya nacido y que las lesiones se manifiesten también luego del nacimiento. Las lesiones provocadas al feto que no nace vivo no son delito. La muerte del feto antes de su nacimiento sigue el régimen del delito de aborto. En España, se resolvió elproblema creando tipos específicos de “lesiones al feto” en los artículos 157 y 158 del CPE de 1995, en las modalidades dolosa y culposa[5]. En Francia, en cambio, la situación es caótica[6]. En el caso Grosmangin, (29.6.2001) la Corte de Casación estableció que no se aplica el tipo de homicidio –el aborto no está castigado en Franciaen caso de haber provocado la muerte del feto en accidente decirculación vial en la que resultó lesionada la madre. Para que haya homicidio o lesiones se requiere que el feto haya nacido vivo. En otros fallos (diciembre de 2003) entendió que se aplica el tipo del homicidio culposo aun cuando el niño sólo haya sobrevivido una hora. Sin embargo la jurisprudencia francesa castiga las lesiones culposas del feto.

En el ámbito civil, la Corte de Casaciónestableció –en el caso Perruche- que debe responder quien por su culpa el feto llega a nacer[7]. Luego de los fallos Perruche y Grosmangin “nos encontramos en Francia ante la paradoja de que es castigado civilmente quien culposamente hace que un feto nazca y no es castigado penalmente quien culposamente lo lleva a la muerte”. (Prof. Hauser). En Estados Unidos, según los Estados, se castiga la lesión al...