Ley De Familia y El Cuidado Personal

Unidad de Mediación
Ministerio de Justicia INFORME

Cuidado personal y autonomía de los padres para llegar a acuerdos en esta materia.

RESUMEN
En relación a los acuerdos sobre cuidado personal o tuición de los hijos/as a que
lleguen los padres a favor de un tercero, existen dos interpretaciones en nuestro país
que inciden en la aprobación de éstosen los tribunales de justicia. La interpretación
moderna se basa en que manifestada la voluntad de los padres en algún sentido, el
juez, en principio, no podría modificar aquella decisión voluntaria de éstos. La
interpretación tradicional se basa en que sólo pueden ser partes del acuerdo sobre
cuidado personal o tuición del hijo/a los padres del mismo, por lo que no cabría un
acuerdopactado entre los padres a favor de un tercero en ningún caso.
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Cuidado personal de los hijos/as.
El cuidado personal se ha entendido por la doctrina como “el derecho de los
padres a tener a sus hijos en su compañía” o “el derecho paternal a la crianza,
educación y establecimiento del menor de edad, o comoel deber de alimentar,
corregir y otorgar por lo menos una educación básica y un oficio de profesión al
hijo”
1
Conforme la teoría moderna, el legislador consideró como criterio
determinante la voluntad o autonomía de los padres para adoptar las resoluciones a
este respecto. En esta línea se pronuncia una sentencia
2
de la Corte de Apelaciones
de Santiago: “Subyace a la normajurídica la consideración, prima facie, de que son
los padres los que están en mejor situación para adoptar las decisiones que permitan
asegurar la mayor realización espiritual y material posible del menor, así como
asegurar el ejercicio –al hijo – de sus derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. El legislador, en el artículo 225 del Código Civil, resuelve
supletoriamente, ya seaen silencio de los padres, o bien, si no hubiere acuerdo y
hasta no se disponga otra cosa mediante sentencia judicial, que si los padres viven

1
Concepto extraído de sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago del 31 de octubre de 2006, Rol N°
5.341-2006.
2
TURNER SAELZER, Susan. Sentencia Sobre Determinación de la Titularidad delCuidado Personal de los
Hijos Menores (Corte de Apelaciones de Santiago). Rev. derecho (Valdivia) [online]. 2004, vol.17 [citado
2009-08-24], pp. 273-278.
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2
separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos. Y, recogiendo la idea de
primacía de la autonomía delos padres, la ley, en el inciso 2º del mismo artículo,
otorgó la posibilidad de que ellos, de común acuerdo, puedan determinar que el
cuidado del hijo corresponda al padre. El reconocimiento de la autonomía significa
que, manifestada la voluntad en algún sentido, el juez, en principio, no puede
modificar aquella decisión voluntaria de los progenitores. Se entiende, como ya se
dijo, quelos padres están en mejor situación que el juez para decidir lo que es
mejor o más conveniente a los intereses del menor.”

Al respecto nuestro Código Civil lo regula en el Título IX, del Libro I, del
Código Civil: De los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos,
básicamente en los artículos 224, 225, 226.
Artículo 224. Toca de consuno a los padres, o al padreo madre
sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educación de sus
hijos.
El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el
matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre
o madre que lo haya reconocido. Si no ha sido reconocido por
ninguno de sus padres, la persona que tendrá su cuidado será
determinada por el juez.
Artículo 225. Si los...