Orígenes y desarrollo del derecho comercial y de la teoría tradicional del acto de comercio

ORIGENES Y DESARROLLO DEL DERECHO COMERCIAL Y DE LA TEORIA TRADICIONAL DEL ACTO DE COMERCIO
Juan Esteban Puga Vial
1. Teoria tradicional del acto de comercio
El derecho comercial como rama jurídica y con tribunales propios nace en la baja edad media, y la teoría del acto de comercio tiene su origen en el code de commerce napoleónico (code). Esta teoría señala los actos jurídicos que fijan elámbito y la especialidad del derecho comercial, los llamados actos de comercio.
La teoría tradicional del acto de comercio se basa en 4 pilares fundamentales:
1. el acto de comercio típico y objetivo,
2. la teoría de lo accesorio
3. la teoría de los actos mixtos o de doble carácter o actos unilaterales de comercio, y
4. el principio de legalidad.

1. los actos típicos constituyen subase objetiva, según esta teoría los actos de comercio son los actos y contratos que el código de comercio dicen que son mercantiles, enumerados en el artículo 3° en sus veinte numerales, esta enumeración, es la base objetiva del derecho comercial, del que hasta hoy existe debate si este es taxativo o no. Esta base objetiva permite: fijar el ámbito de especialidad del derecho comercial, definirlos agentes principales y determinar la competencia de los tribunales de comercio.
2. Teoría de lo accesorio: la que amplia o restringe la mercantilidad, la amplia a actos no mencionados en al artículo 3°, o restringe al excluir alguno de los nombrados cuando no concurren comerciantes en el acto. Es decir esta teoría dice son actos o contratos mercantiles los actos civiles que celebra uncomerciante en virtud de su actividad mercantil, y son civiles los actos mercantiles que celebre una persona para el desarrollo de su actividad no mercantil. La jurisprudencia francesa sostuvo que eran comerciales los actos entre comerciantes que no se referían al comercio, sino al uso familiar del comerciante, y que los actos de comercio dejaban de serlos si se referían a actos para uso personal delcomerciante. Incluso la jurisprudencia francesa se inclino por aplicar esta teoría a las obligaciones de los comerciantes, nacida de los cuasicontratos y de los delitos o cuasidelitos civiles siempre que tuvieran que ver con el comercio, además sentó que todos los actos del comerciante se presumen mercantiles, pero esta presunción no es absoluta, pero tenía modos muy limitados de ser desvirtuadasegún el art. 4 del code. Este principio de accesoriedad llevo a los tribunales a establecer que un acto de comercio objetivo para una actividad no comercial, deja de serlo. Esta teoría pasa no pasa por una accesoriedad jurídica sino económica, la relación no se establece entre actos, sino entre estos y la actividad comercial del sujeto que la realiza. Sin embargo se le sumo la accesoriedad jurídica,por lo que son comerciales los actos jurídicos accesorio a otro acto de comercio como señala el artículo 1 del código que dice que regir las obligaciones que “contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales”.
3. Actos de doble carácter, mixtos o unilaterales de comercio: establece que un acto puede ser mercantil para una de las partes y civil para laotra. Sin embargo hay división en cuanto a sus consecuencias para algunos se le debe aplicar la legislación del deudor, sea civil o comercial, otros dicen que siempre debe sujetarse a la legislación común (civil) y otros señalan que siempre debe quedar sujeto a la legislación comercial.
4. La mercantilidad es fijada por ley: esto quiere decir que no depende de la voluntad de las partes, esirrelevante que ellas en un contrato lo califiquen como mercantil, pues es un asunto de derecho y no de hecho. Esto es universalmente aceptado por la jurisprudencia y la doctrina. El autor señala que son actos de comercio los que la ley rotula que lo son.
2. Carácter subjetivo y objetivo del derecho comercial
Los comerciantes erróneamente distinguen 2 etapas en el desarrollo del derecho...