Principios generales contratos internacionales

1. La buena fe se encuentra reconocida por diversos sistemas jurídicos y se considera un principio general del derecho transnacional. No reconoce el principio general el derecho inglés. ¿Un eventual tribunal arbitral constituido según la cláusula aquí prevista reconocerá lo acordado de buena fe? Fundamente su respuesta.[1]

En primer término, en el caso presentado se puede apreciar que la leysustantiva escogida expresamente por las partes es la ley de Inglaterra y Gales, y es sabido que este derecho no reconoce el principio de buena fe.[2] Lo anterior podría llevarnos a concluir que este principio no puede tener aplicación en el caso de marras al tener que aplicar el ya mencionado derecho en una posible controversia. Aceptar esta interpretación, bajo nuestro punto de vista, esextremadamente facilista, e incluso peligroso, y en ningún caso se condice con la realidad del comercio internacional contemporáneo y con el desarrollo del derecho transnacional aplicable a este tipo de controversias.

Para ser capaces de entregar una respuesta adecuada a la presente pregunta, a continuación se hacen precisiones y consideraciones necesarias que revelan la actual situación en el cual sedesenvuelven los actores del derecho comercial internacional.

Hoy en día, los actores que participan en el derecho comercial internacional se desenvuelven en un medio donde, se ha ido dejando de lado el concepto clásico (por momentos “extremo”) de soberanía nacional, donde aparecen nuevos actores internacionales, donde la aceptación de principios y normas transnacionales se hace cada vez máscomún, donde se han derribado las fronteras físicas entre los países, donde existen economías mucho más abiertas que en el pasado y donde las empresas han comenzado a tener un fuerte rol internacional. [3] En este sentido, los actores internacionales necesitan un sistema que no se ajuste necesariamente a los ordenamientos nacionales, sino que se ajuste a las necesidades a-nacionales requeridaspor las condiciones actuales. Hoy en día, se puede apreciar una “universalización” del derecho comercial.[4] Este fenómeno no es nuevo, de hecho, es preexistente a los procesos de codificación que terminaron por nacionalizar este ordenamiento creando una normativa comercial para cada uno de los Estados.[5] En términos prácticos, lo que se sucede actualmente es un retorno a la “universalización” delderecho comercial debido, en gran medida, a la imposibilidad de los ordenamientos jurídicos nacionales de resolver adecuadamente los temas relacionados a la actividad mercantil internacional. [6] Esta vuelta a la “universalización” del derecho comercial, en nuestra opinión, no debiera revestir grandes dificultades en su aplicación, toda vez que se vuelve a los conceptos, normas, usos y costumbresaceptados por la práctica y por los actores internacionales, es decir, es un conjunto normativo que nace a la vida como creación de los mismos sujetos que se ven relacionados y regulados por él. [7] Este cuerpo normativo corresponde a lo que denominamos lex mercatoria. Dicho concepto, si bien no goza de una conceptualización precisa o única, puede definirse como: “aquel orden jurídicointernacional que encuentra sus fuentes en una multitud de leyes internacionales, legislación regional o supranacional, recopilaciones de usos y costumbres, recomendaciones de principios, y en particular, en el conjunto de usos y costumbres generalmente aceptados que rigen las relaciones entre comerciantes alrededor del mundo”. [8] Otros, de manera más general, definen este tipo de ordenamiento como un“conjunto de normas que abarca las prácticas comerciales de la comunidad comercial internacional”, [9] o como “normas y reglas generalmente aceptadas en el ámbito internacional”.[10]

Si bien, existen algunos autores que rechazan la aplicación de la denominada lex mercatoria por tratarse de un concepto que carece de una determinación clara y precisa, [11] y que puede complejizar las relaciones...