Proporcionalidad Penal

El objeto de este artículo es exponer la relevancia del principio de proporcionalidad e identificar cómo debe ser aplicado, partiendo para ello principalmente de la jurisprudencia de la Corte Constitucional y de cierto sector de la doctrina que se ha ocupado de su estudio a partir del marco académico de las teorías neo constitucionales.

Para efectos académicos, podemos arriesgarnos a decirque el principio de proporcionalidad es un método argumentativo que permite establecer las correlaciones entre derechos y situaciones jurídicas, de forma que se pueda determinar si la mengua en el ejercicio o en el núcleo esencial de un derecho es además de correlativo al provecho obtenido, justo y necesario. Es un ejercicio deontológico desde la perspectiva de la administración de justicia quebusca los límites finalistas de su actuación.

La proporcionalidad es el método, que en nuestro, juicio permite resolver de mejor forma la colisión entre dos principios constitucionales. Es importante destacar que cuando se presentan colisiones entre normas de rango legal por lo general se resuelve aplicando una excepción que inaplica una de las dos normas, sin embargo cuando se trata de principiosuno de los dos debe ceder1 frente al otro, lo que no significa que se esté cuestionando la valides de ninguno, sino determinar cuál de los dos debe ceder y por qué

Aún cuando existe mención normativa de la proporcionalidad, su desarrollo de ha partido principalmente de una teorización jurisprudencial, de origen europeo traída vía Corte Constitucional, en principio solo fue aplicado paradeterminar restricciones al derecho a la igualdad pero rápidamente se exaltó su importancia y utilidad para ser aplicada en torno a los demás derechos fundamentales y a diversas situaciones jurídicas tuteladas. En efecto en el Acto Legislativo 02 de 2003, la proporcionalidad2 es un principio básico de la actividad probatoria, al igual que el juicio de razonabilidad, lo anterior teniendo en cuenta lostres tipos de medidas que existen para la recolección de elementos materiales probatorios: “…(i) las que siempre requieren autorización judicial previa (inciso 1 del numeral 3, artículo 250 CP); (ii) las que no requieren dicha autorización (numeral 2, artículo 250 CP); y (iii) las que pueden llegar a requerirla, según el grado de incidencia que tengan sobre los derechos constitucionales, puesto quesi la medida implica afectación de derechos, la Carta exige autorización judicial previa (numeral 3, artículo 250 CP). Esta ponderación busca lograr un equilibrio entre los derechos del procesado, de un lado, y, los derechos de las víctimas, así como el interés público imperioso en que se haga justicia, de otro lado. Ambos extremos se unen en el fin común de que se administre justicia de maneraimparcial, pronta y con el respeto a las garantías constitucionales.3”

El principio de proporcionalidad por su condición de tal, según Robert Alexy, es un mandato de optimización, sin embargo de lo cual tiene un antecedente abierto (el supuesto de hecho que lo active es indeterminado pudiendo ser en nuestro medio cualquier situación que amerite una restricción a un derecho), mientras que suconsecuencia, como resultado de su aplicación siempre será determinada4 con dos posibilidades, proporcionalidad o desproporcionalidad de la actuación.

Se parte del carácter relativo de los derechos, lo que permite que éstos sean limitados cuando otro derecho o circunstancia de la misma magnitud exija válidamente una afectación consentida por el ordenamiento jurídico. Siempre que se requiera afectarel ejercicio de un derecho fundamental o su núcleo esencial, es indispensable tener una habilitación legal expresa y previa, así como interpretar dicha habilitación de forma que, su aplicación resulte lesiva sólo en lo que sea absolutamente necesario. Así por ejemplo cuando se va a solicitar o legalizar ante el Juez de Control de Garantías una interceptación de comunicaciones o una restricción...