SEIS LUSTROS DE JURISPRUDENCIA MERCANTIL

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SEIS LUSTROS DE JURISPRUDENCIA MERCANTIL
Néstor Humberto Martínez Neira

RESUMEN
Este documento contiene una descripción sobre diversos aspectos del papel
de la jurisprudencia en la historia del derecho comercial colombiano durante
los últimos treinta años con una corta referencia a la jurisprudencia francesa.
Evidencia la necesidad defortalecer el papel de los jueces en el desarrollo
del derecho comercial para evitar asuntos como la desjudicialización de los
procesos, la privatización de la justicia en el arbitraje, la indebida e impropia
interferencia de la Corte Constitucional en asuntos de comercio.
Palabras clave: derecho comercial, legislación mercantil, jurisdicción
mercantil, jueces de comercio, Corte Constitucional,competencia.

Fecha de recepción: 9 de marzo de 2003.

ABSTRACT
This paper contains a brief description of some aspects of the judges in the
history of the Commercial Law in Colombia with a reference to the French
judicial system of commerce. Stands for the necessity of contribute to build a
stronger justice for the development of Colombian Commercial Law to avoid
some negative aspectssuch as the non concurrence to a commercial judge in
some trials, the privatization of justice in arbitration tribunals and the
collision of the scope of the Constitutional Court with Commercial Law issues
(which should be out of its jurisdiction).
Key words: commercial law, commercial law jurisdiction, commerce judge,
Constitutional Court, choice of forum.

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VNIVERSITAS

SUMARIO
1.INTRODUCCIÓN

2.

JURISDICCIÓN MERCANTIL: ANTECEDENTES EN COLOMBIA

3.

UN REFERENTE: LA JURISPRUDENCIA FRANCESA

4.
4.1.
4.2.
4.2.1.
4.2.2.
4.2.3.
4.2.4.
4.2.5.
4.2.6.
4.2.7.

LECCIONES DE LA JURISPRUDENCIA COLOMBIANA
Pobres aportes
Inobservancia de los fundamentos del derecho comercial
Las fuentes especiales del derecho mercantil
El reconocimiento de la costumbrecomo fuente vital del derecho mercantil
Reconocimiento del carácter totalizador e integral del Código de 1971
El carácter objetivo de la legislación mercantil
La analogía
Naturaleza mercantil de los actos
La precariedad del principio de consensualidad mercantil a la luz de la
jurisprudencia
4.2.8. El tratamiento de los contratos reales en el derecho mercantil
4.2.9. Un vacío extravagante: lajurisprudencia desconoce la lex mercatoria
5.

ANOTACIONES FINALES

1. INTRODUCCIÓN
Con ocasión de la celebración de los primeros treinta años del Código de Comercio,
me propongo en esta oportunidad analizar el papel del juez en la evolución de las
instituciones mercantiles y su capacidad hermenéutica para adaptar el orden jurídico
a las realidades socioeconómicas, siempre dinámicas ycambiantes, a la luz de los
primeros seis lustros de jurisprudencia comercial.
Mucho se discute entre nosotros el papel del juez en la sociedad contemporánea.
Lo cierto es que él debe trascender de la exégesis para valorar las realidades sociales
y hacer del derecho, en cada caso concreto, expresión cierta de la justicia y la
equidad del orden jurídico.
2. JURISDICCIÓN MERCANTIL: ANTECEDENTESEN COLOMBIA
En Colombia no existe el juez comercial. De hecho, sus antecedentes decimonónicos
no son los más loables entre nosotros. Retomando las bases del derecho indiano, la

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ley del 10 de julio de 1824, estableció el modo de conocer de las causas de comercio
de sustanciarlas y determinarlas. La citada ley fundamenta su parte motiva en que“...varios ciudadanos de los puertos y plazas comerciantes han solicitado que se establezca
un juzgado particular para los negocios contenciosos de comercio (...) por el cual se
despachen con toda brevedad posible dichas causas, sin que los individuos de esta útil
profesión experimenten demoras indispensables en los juzgados ordinarios de primera
instancia, que son causa de atrasos y...