Tentativa apuntes

Apuntes de la clase del Doctor Francisco Galván González, impartidos en el año 2012, en la Maestría en Ciencias Jurídico Penales de la Universidad de Guanajuato.

GENERALIDADES

De inicio debemos diferenciar entre tipos dolosos y culposos. En tratándose del delito consumado se debe analizar primero el dolo y luego la culpa.

Anteriormente se castigaba igual a la tentativa que al delitoconsumado. En la Edad Media, se consideraba conato. La tentativa aparece cuando el Derecho Penal tiene un cierto grado de evolución y es hasta la Constitución de Carolina en España que se menciona.

¿Qué pasó con la culpa y el dolo?
Antes se establecía la aceptación de la culpa en tipos específicos. Existe el criterio de que se aplique en numerus clausus, así no todos los tipos admiten latentativa.
Se pretendía que la tentativa sólo se castigara en ciertos delitos, antes se aceptaba sólo en los delitos más graves.
Ahora no se discuten los conceptos de tentativa, la discusión actual es la que se inicia después de que la doctrina acepta la tentativa, pero sobre todo se debe diferenciar a partir de que momento se da la tentativa (actos preparatorios y ejecutivos).
En el Código Francés de1810 habla del principio de ejecución.
El segundo planteamiento es el porque se castiga la tentativa.
El Legislador en la parte especial hace referencia principalmente al delito consumado; sin embargo no siempre la conducta desplegada por el activo llega a materializar un resultado, sólo llega a poner en peligro o a perturbar el bien jurídico tutelado:

peligrobien jurídico

puesta en peligro consumación
(delitos de peligro)
tentativa lesión del bien
perturbación jurídico

Son las dos formas de afectación del bien jurídico, por lo que la mayoría de los autores se van a referir aestas formas.
Zaffaroni: plantea que además de estas formas de afectación existe una tercera, que se relaciona con la TENTATIVA cuando se da la perturbación del bien jurídico. Debe aclararse que Zaffaroni no equipara los bienes jurídicos a intereses jurídicos.

PERTURBACIÓN: de la posibilidad de disposición del bien jurídico.
Así no hay conducta sin que afecte un bien jurídico; los tipostutelan esos bienes jurídicos; tal afectación es necesaria para configurar tipicidad.
Toda conducta delictiva debe afectar un bien jurídico.
Por lo tanto, los bienes jurídicos, son los derechos que tenemos a disponer de ciertos objetos.
La diferenciación entre un delito consumado y la tentativa es que en uno se da un resultado y en la tentativa no. Por eso dice Zaffaroni que cuando esa relaciónde disponibilidad se perturba se da la tentativa.-


UBICACIÓN DE LA TENTATIVA
SISTEMATICA
1. Delito autónomo.
2. Figura accesoria.

1.- Delito autónomo.
Inicia con Liszt, quien considera a la tentativa como una forma anormal del delito o de aparición del delito.
El legislador habla de consumación, que es la forma anormal de aparición del delito. Este planteamiento fue aceptado, aún poralgunos autores que hablan de formas de aparición del delito.

2.- Figura accesoria.
Welzel el estudio de la tentativa debe hacerse dentro de la estructura del delito a nivel de tipo (tipicidad).
Esto trae como consecuencia:
Causalismo.- Separación hasta la culpabilidad.
Finalismo.- Separación en tipicidad.
Hablaremos de:
a) Tipos de consumación.
b) Tipos de tentativa.
Lo anteriorimplica que hay una estructura típica de la tentativa. Tipo autónomo implica que la tentativa tiene su estructura propia. Presenta características propias y tiene características que van a diferenciarla en realidad.

La tentativa no es independiente, es amplificadora del tipo. La ubicación de la tentativa es planteada principalmente por autores extranjeros. Su estructura es un problema de tipicidad,...