teoria del delito

UNIVERSIDAD DE GRANADA

FACULTAD DE DERECHO

DEPARTAMENTO DE DERECHO PENAL

TESIS DOCTORAL
EL CONSENTIMIENTO Y SU RELEVANCIA
PARA LA TEORÍA JURÍDICA DEL DELITO

GRANADA – ESPAÑA
SEPTIEMBRE DE 2006

Editor: Editorial de la Universidad de Granada
Autor: Ricardo Vital de Almeida
D.L.: Gr. 1956 - 2006
ISBN: 978-84-338-4117-9

Ricardo Vital de Almeida

EL CONSENTIMIENTO Y SURELEVANCIA
PARA LA TEORÍA JURÍDICA DEL DELITO

Granada – España

Septiembre de 2006
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EL CONSENTIMIENTO Y SU RELEVANCIA
PARA LA TEORÍA JURÍDICA DEL DELITO

Tesis Doctoral realizada por
D. Ricardo Vital de Almeida
bajo la Dirección del Prof. Dr.
Dr. h. c. mult. D. LORENZO
MORILLAS CUEVA.

Granada – España
Septiembre de 2006
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A todos los discípulos del Derecho penal,
que creenen él como la puerta más amplia, democrática y social
a que se pueda permanecer haciéndolo una Ciencia crecientemente legitimada por sus
manifestaciones de justicia, y sobre todo a partir de la Política criminal y de las críticas
garantizadoras que se le logre aplicar,
como instrumentos fundamentales para su desarrollo,
dedico esta investigación.

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A la “Universidade Estadual daParaíba” (UEPB)
– mi primer y eterno puerto académico –;
al “Tribunal de Justiça do Estado da Paraíba” (TJPB)
– hogar muy específico de mis creencias en la justicia –;
a Granada
(a su Historia, a sus leyendas, a su cultura, sobre todo a su gente… y a los misterios de
la Alhambra)
– donde “no hay peor pena que la de ser ciego”… y además de los ojos, sobre todo de la
mente –
(yo, cuando respirotu aire puedo sentir tu alma… que también es un poco mía);
al Departamento de Derecho Penal de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Granada (UGr),
a sus distintos funcionarios,
eminentes maestros
y
solidarios compañeros de investigación
– los que me regalaran un nuevo y seguro puerto académico –;
y
especialmente
a mi maestro, el Prof. Dr. h. c. mult., D. LORENZO MORILLAS CUEVA,
–además de mi Director de Tesis, una amistad espontánea que llevo en mi corazón,
escrita en el mármol de mi alma –;
agradezco por esta investigación.

5

ÍNDICE

Abreviaturas…………………………………………………………………………………

17

Justificación................................................................................................................

20

CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN
I-

Cuestionesprevias………………………………………………….…....

II -

Evolución

de

la

institución

del

consentimiento

en

Derecho

penal…………………………………………………………………...........
1.

40

Principales variaciones de la dogmática del consentimiento en
Alemania (ZITELMANN, HONIG, MEZGER, VON HIPPEL)…

2.

30

Breves

notas

sobre

las

más

relevantes

41

opinioneshistóricas……………………………………………….…………..

44

3.

Fases esenciales…………..………….…………………………..

45

4.

El

5.

consentimiento

en

Derecho

penal

con

referencias

comparativas entre algunas Legislaciones………………….

57

El histórico intervencionismo estatal…………………………

51

6

III -

La importancia de los Estados sociales y democráticos de Derecho
para la garantía jurídica y el desarrollo delconsentimiento…..…..

53

CAPÍTULO II
EL CONSENTIMIENTO: CONCEPTO, FUNDAMENTO Y NATURALEZA JURÍDICA
I-

Conceptos y tipos de consentimiento………………...........................

63

II -

Naturaleza jurídica y fundamento del consentimiento………………

70

1.

La TEORÍA DUALISTA (separatista, de la bipartición, divisora,
repartidora)…….………………………………..…………………..

1.1

El acuerdo(asentimiento, conformidad) – causa de atipicidad
–………………………………………………………………………..

1.1.1

71

76

Breve perspectiva sobre el ámbito del análisis jurídico de la
expresión de la voluntad natural, en el marco del acuerdo… 82

1.1.2

Resumen…..………………………………………………………....

83

1.1.3

Grupos de casos sobre el acuerdo……………………………… 84

1.1.3.1 El primer grupo………………………………………………………...