Tratados internacionales

Tratados Legislación y práctica en México
Jorge Palacios Treviño.

CAPITULO I
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
LOS TRATADOS

La doctrina llama fuentes materiales a los elementos socioculturales que integran el contenido de una norma y fuentes formales a los procedimientos o modos por los que se creauna norma aceptada como derecho; en consecuencia, es indispensable la conjugación de las dos fuentes para que se produzca una norma de derechos positivo, en el sentido de norma obligatoria.
Desde hace siglos, y con el fin de regular las relaciones entre ellos, los Estados han echado mano de las tres fuentes formales del Derecho Internacional que actualmente gozan de una aceptación general: lostratados, la costumbre internacional y los principios generales del derecho; mismo que enumera y respalda el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia en su artículo 38.
Artículo 38
1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:

a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, queestablecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b) La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 59.

2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si laspartes así lo convinieren.

Aunque el citado artículo goza de una aceptación general, las criticas no faltan; entre ellas que no incluye todas las fuentes formales del Derecho Internacional, como lo son los actos unilaterales de los Estados; otro de los puntos que se critica es que no se mencionen las resoluciones de los organismos internacionales, cabe destacar que las resoluciones de laAsamblea General son meras recomendaciones, aunque hay quien las clasifica como “quasi derecho” o soft law, y por ello se piensa que pueden ser obligatorias ya que tienen la fuerza que les da el apoyo de la comunidad internacional de Estados.
Otra de las criticas es que el articulo no especifica la jerarquía de las fuentes, otros en cambio opinan que si las señalas y que va dependiendo del orden en quedicho articulo las menciona.
Igualmente, se critica que el inciso b del articulo 38 diga que la costumbre internacional es prueba de una practica general aceptada como derecho, ya que algunos autores consideran que es al contrario, es decir, que la costumbre es una fuente que surge de una practica general aceptada como derecho, en cambio otros autores consideran que la redacción es correcta: sihay una costumbre, es porque había “una práctica general aceptada como derecho”. Por otra parte, es de criticarse la falta de sensibilidad de los responsables de la redacción del inciso c, del párrafo 1 del artículo que se comenta, ya que se referirse a los principios generales de derecho “reconocidos por las naciones civilizadas” presupone que las hay salvajes.

Para hablar de los tratadostenemos que hablar primero de su historia y para hablar de su historia hay que remontarnos a tiempos remotos como el tercer milenio antes de Cristo, donde los grupos independientes celebraban pactos que son antecedentes de lo que hoy llamamos Tratados y los cuales eran reconocidos como obligatorios con base en el principio de “la santidad de los tratados”, o “la palabra dada debe respetarse”....