DESARROLLO DEL D PENAL PERUANO

CAPÍTULO II
ORIGEN DEL DERECHO PENAL EN EL PERÚ

2.1 EL DERECHO PENAL PRECOLOMBINO

No pueden ser muy precisas las afirmaciones acerca de las normas jurídicas de los pueblos anteriores al Imperio Inca, pues la existencia de un Derecho penal supone una norma de carácter general, una institución que vele por su vigencia y una sanción para los que no guarden sus mandatos. Posiblemente, como en todosistema social se desarrollaron nociones ético-jurídicas, encaminadas a la conservación y a la paz social mediante un sistema de penas y castigos, cimentadas sobre la moral y las costumbres.

Esta afirmación se basa en investigaciones aproximativas, ya que la cultura peruana no poseyó un sistema de escritura tal que permitiese realizar un análisis de un sistema penal positivo. Las investigacionesen este punto se dificultan por el problema de la falta de fuentes directivas, que permitan precisar el origen y el contenido del Derecho Penal en el Antiguo Perú, por lo que se ha tenido que recurrir forzosamente al estudio que han dejado diferentes cronistas ( Montesinos, Castro y Orteaga Morejón y Guamán Poma de Ayala).

Estos primeros pobladores al elaborar nociones acerca del delito y lapena, lo hicieron íntimamente ligado a la religión y a la moral en el antiguo Perú se pensó que la ley era emancipación divina, pues el delito o la infracción era sancionado mediante expiación.

Pero también se debe tener en cuenta que cuando se estudia el derecho de los pueblos primitivos se tiene que referir a la diferencia de lo que es costumbre y norma jurídica. Aquello que se vio hacer porprimera vez se aceptó como conforme y se repite (costumbre), se convierte en regla de conducta para el futuro y su desconocimiento suscita el rechazo del conglomerado social. Es después de esa primera etapa más o menos larga, que la autoridad establecida, cualquiera que fuere su origen, impone la norma, cuya violación es sancionada.

2.2 EL DERECHO PENAL INCAICO

El derecho de las culturas señorialesaparece más claramente en el campo penal. La defensa del orden establecido por el Estado constituye una de sus tareas esenciales, en tanto que las relaciones de individuo a individuo que en nada interesan a ese orden, permanecen en el terreno de la mera costumbre.
Corresponde a Maine el mérito de haber sido el primero que notó el predominio del Derecho Penal sobre el Civil en los pueblosprimitivos. En realidad, en ellos, ambos derechos están confundidos, su diferencia plena se produce al desarrollarse en el individualismo económico, asociándose el Derecho Civil con el derecho de propiedad. En ambos derechos se objetiviza la voluntad del Estado.
El Derecho Penal reemplaza eventualmente a uno de los litigantes asumiendo la función de perseguir al delincuente, además lo que en Derecho Civiles reparación. En el Derecho penal es Penalidad.
Pese a su mayor antigüedad histórica, las instituciones penales que ellos elaboraron no tuvieron en cambio, idénticas características de simetría y de lógica. En muchos casos la penalidad aparece trabada por una mezcla de creencias mágicas. Existió, por ejemplo, la del cadáver viviente, llegando en algunas oportunidades la persecución del reo hastaa sus antepasados, pues se violaron las tumbas de ellos, fueron desechas sus momias y esparcidas sus cenizas.
No se pretende con ello opacar las ventajas de la penalidad asumida por el Estado de los Incas que presenta frente a la época que le antecede. Dichas ventajas se derivan de que el Estado de los Incas implica la aparición de una sanción objetiva, con la consiguiente decadencia de la acciónpersonal que antes predominara.

2.2.1 El Estado y la Función de castigar
La idea del castigo del delito como protección de los intereses colectivos sólo encuentra latente en los grupos primitivos: se cree entonces más bien que lo que surge es compensar, de un modo u otro, los daños causados. No hay un organismo imparcial que regule claramente el mecanismo de los delitos y de sus castigos....