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Determinar lo indeterminado : sobre cláusulas
generales y los problemas que plantean
Por MARÍA JOSÉ GARCÍA SALGADO
Universidad de Oviedo

INTRODUCCIÓN: En este trabajo se estudia el tema de indeterminación jurídica en tres planos diferentes: el de la Administración,
el legislativo y eljurisdiccional, centrándose en este último . Así, se
intenta una distinción entre cláusulas generales y conceptos indeterminados y se analiza brevemente la tesis de la única solución justa; se
efectúa, también brevemente, una aproximación a la indeterminación
desde los esquemas del análisis económico del derecho y, por último,
se aborda la utilización judicial de las cláusulas generales para derogarnormas vigentes, tomando como base la sentencia del Tribunal
Imperial alemán de 28 de noviembre de 1923 sobre revalorización de
una hipoteca y el análisis que Philipp Heck hace de la misma, aplicando las tesis de la Jurisprudencia de Intereses.

1.

PLANTEAMIENTO

Las cláusulas generales y los conceptos jurídicos indeterminados
constituyen un desafío importante y un insoslayable banco de pruebas paracualquier teoría del derecho o metodología jurídica que no
quiera quedarse en mera especulación abstracta alejada de la realidad,
ya que reproducen las tensiones más relevantes que se originan en
los distintos ámbitos de reflexión jurídica . En el plano de la teoría del
derecho, el estudio de las cláusulas generales desemboca en el eterno
problema de la relación entre lo jurídico y lo moral; en elplano de la
metodología jurídica son producto de la tensión permanente entre el
ideal de la determinación plena y el ideal de la plena adecuación, sea

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en el momento legislativo o en el momento de aplicación de la norma
y con ello deltambién eterno conflicto entre la seguridad y la justicia.
Por último, en la teoría del derecho público y del Estado las cláusulas
generales y los conceptos indeterminados han forzado a los juristas a
construcciones teóricas de orfebrería para ajustar y armonizar, sobre
todo, las relaciones del poder ejecutivo con el poder judicial y las
posibilidades de control del primero por parte del último'.
En laprimera parte de mi trabajo intentaré una sistematización de
las cláusulas generales y los conceptos indeterminados, sus características y diferencias; fijar sus virtudes y defectos como instrumentos de
técnica legislativa y los problemas que plantean para la interpretación
y aplicación de las normas y las herramientas que han surgido para
solucionar esos problemas .
La segunda parte tratará deexponer con más detalle las tensiones
contenidas en las cláusulas generales y los riesgos que estas conllevan, desde la perspectiva de la metodología jurídica, y a partir del
análisis de la famosa sentencia del Tribunal Imperial alemán de 28 de
noviembre de 1923, que utilizó la cláusula de buena fe recogida en
el § 242 del BGB para derogar la ley monetaria de 4 de agosto
de 1914, que imponía elprincipio de equivalencia nominal de las
obligaciones -Mark gleich Mark- y para proceder a una revalorización de los créditos estableciendo un nuevo cambio de la moneda. La
elección de esta sentencia se justifica por la abundante literatura que
generó respecto al papel de las cláusulas generales en el Ordenamiento Jurídico y a sus posibilidades y límites de interpretación y porque
se dictó en unmomento en que en Alemania los temas de metodología
jurídica eran objeto de encendida polémica y vivo debate, y los cambios sociales, económicos y políticos, bruscos y constantes, requerían
esfuerzos teóricos continuos para tratar de explicarlos e integrarlos.
Por último, el uso (y abuso) que el nacionalsocialismo hizo de las
cláusulas generales es especialmente esclarecedor y merece ser relatado...