Analisis del derehco

EL ANÁLISIS CULTURAL DEL DERECHO
Una reconstrucción de los estudios jurídicos
Aut. Paul Kahn

Los estudios jurídicos tienden a dividirse en un número específico de sub-campos, cada uno definido por materia: contratos, derecho público, procedimiento. El experticio en cada especialidad es expresado en forma de propuestas en reforma legal. Es notable el poco estudio de la cultura del Estadode derecho en sí misma como una forma articular de entender y percibir significados en los acontecimientos de nuestra vida política y social, éste tipo de estudio requiere alejar la investigación de derecho del proyecto de reforma jurídica.
Un estudio cultural del derecho avanza desde una descripción densa hacia la elaboración interpretativa de cada una de estas estructuras de la imaginación, lascuales en conjunto hacen posible la experiencia del Estado de derecho, el objetivo es comprender lo que ya somos.
Al investigador del Estado no debería preguntársele si el derecho es la expresión de la voluntad del pueblo soberano y por tanto una forma de auto-gobierno. Una disciplina académica que estudia las formas culturales se aproxima a estas proposiciones, no desde la perspectiva de suvalidez, sino desde la perspectiva del significado que éstas tienen para el individuo que participa de la comunidad de creencias. Nuestro conocimiento comparativo de otras prácticas políticas no nos aparta de nuestra creencia en el Estado de derecho.
El Estado de derecho no es ni una cuestión de verdad revelada ni de orden natural. Es una forma de organizar una sociedad bajo un conjunto decreencias que son constitutivas de la identidad de una comunidad y sus miembros individuales. El problema no es si el derecho nos hace mejores, sino qué es lo que el derecho hace de nosotros.
Cuando los abogados piensan sobre teoría jurídica contemporánea expresan la visión de que es demasiado teórica, demasiado desconectada de la práctica del derecho para ser de algún interés o uso; el problema esexactamente lo contrario, la teoría ha fallado substancialmente al separarse de la práctica. El abogado-crítico busca reemplazar las propuestas de reforma por unas mejores; sin embargo al asumir el proyecto de reforma legal, el investigador, se convierte en un participante de la práctica jurídica, y por tanto una parte del objeto. El investigador del derecho está comprometido en hacer que el derechofuncione, con el mejoramiento del sistema jurídico del que forma parte.
Una nueva disciplina de los estudios jurídicos tiene que abandonar el proyecto de reforma. El orden jurídico debería satisfacer un estándar de racionalidad; la irracionalidad en las reglas jurídicas y en los procedimientos siempre aparece como una deficiencia que necesita ser corregida. El derecho que parece no tener contactocon la voluntad popular, pasada o presente, es tan problemática como un derecho sin razón. La ambición del Estado de derecho en un gobierno democrático es hacer coincidir la voluntad y la razón.
La oposición entre razón y voluntad antecede al surgimiento de un gobierno liberal y democrático sometido al derecho. La voluntad permanece como la posesión del soberano: no el monarca, sino el pueblo.La razón es todavía desplegada como un argumento para restringir la voluntad.
La ambición política de la reforma del derecho es asimilada con una ambición jurídica análoga de controlar la voluntad individual a través de la razón. La reforma es siempre requerida porque nunca hay un momento en el que el individuo o la comunidad política estén libres de las pasiones irracionales.
El Estado dederecho en un orden democrático se presenta como la subordinación de la voluntad a la razón: aceptamos el derecho porque es razonable, esto es ratificar a través de un acto de voluntad el producto de las deliberaciones de la razón.
Como otras ciencias, la ciencia política fue pensada para descubrir leyes. De esta manera, el Estado de derecho tenía que tener el mismo carácter obligatorio que...