Antinomias jurídicas

CAPÍTULO II
ANTINOMIAS JURÍDICAS, CRITERIOS DE SOLUCIÓN E INSUFICIENCIA DE CRITERIOS.

2.1. El ordenamiento jurídico.
En el capítulo anterior se estableció que el orden jurídico, debe entenderse como "El conjunto de todas las normas jurídicas vigentes de toda clase y jerarquía, formando un sistema unitario y coherente"[1]. El ordenamiento jurídico es la expresión de determinado ordenjurídico. Este último concepto se vincula con los aspectos materiales, especulativos y filosóficos de lo jurídico, mientras que la noción "ordenamiento jurídico" apunta con inmediatez a los aspectos lógico-formales y técnicos de la formulación positiva de cierto orden jurídico.
De tal manera, ambos objetos conceptuales aparecen vinculados por una relación de materia y forma, de continente ycontenido, haciendo, ambos, referencia desde distintos puntos de vista, a una misma estructura normativa. Establecida como cuestión previa, estas diferencias, y prescindiendo de la intrascendente acepción que se da a la expresión en cuanto con ella se alude a códigos o recopilaciones, la reflexión sobre el ordenamiento jurídico, y por tanto, sobre los aspectos lógico-formales de lo jurídico.
Comocreación de la razón, el ordenamiento jurídico participa del orden que preside los procesos racionales y lógicos. Por tanto, el ordenamiento jurídico es una estructura normativa unitaria y total cuya validez deriva de relaciones de fundamentación y derivación. El origen y la fundamentación del ordenamiento jurídico, se encuentra en la idea de la norma fundamental, creada por el legisladororiginario. Las normas jurídicas no se encuentran aisladas, sino enlazadas unas con otras. La forma de enlace más notoria, es una relación de fundamentación o derivación. Una norma se apoya o funda en otra (es válida), cuando la segunda es creada de acuerdo al procedimiento previsto en la primera, para ello. Así, una sentencia judicial es dictada por el juez de acuerdo a lo dispuesto en el Código deprocedimientos; una ley es sancionada por el Poder Legislativo de acuerdo al procedimiento previsto en la Constitución, entre otros ejemplos.
Si denominamos norma o grada normativa superior a la fundante, esto es, a aquélla norma o normas que determinan el procedimiento mediante el cual debe ser creada una nueva norma; y si denominamos grada inferior a la fundada, es decir, a la norma o normascreadas por el procedimiento establecido en la grada superior, tendremos una imagen adecuada, de las relaciones en que se encuentran las diversas normas.
El origen y la institución del ordenamiento jurídico en el sentido puramente formal señalado, es explicado por Karl Olivecrona, en la siguiente forma:

Una Constitución puede, ciertamente ser modificada según sus propias reglas y aúnalgunas veces, crearse una constitución completamente nueva por procedimientos legales. Puede ocurrir también, que una constitución haya evolucionado lentamente desde una etapa primitiva, como Derecho consuetudinario. Sin embargo, en la mayor parte de los casos, si no en todos, las constituciones de los países civilizados, han sido establecidas por medio de una revolución o de una guerra, esto es,por la fuerza. Al menos los tenedores efectivos del poder o sus antecesores, se han impuesto por tales medios, aunque ello no haya implicado mayor alteración de la constitución. Por lo tanto, la cadena del desenvolvimiento jurídico, se rompe en algún punto por actos de violencia, o, en general, por actos ilegales, que parecen, en consecuencia, ser la fuente real y originaria del orden existente.Se consideran con frecuencia estos hechos como peculiarmente enigmáticos. «El problema de la revolución» ha sido exhaustivamente discutido en la filosofía del Derecho. Parece difícil comprender cómo actos de violencia pueden dar nacimiento a normas obligatorias. La legislación de este género parece tener un proceso aún más misterioso que el de la legislación ordinaria. Se supone que los...